ЛКП | Правила ведения бизнеса 2022

Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14‑ФЗ «Об обще-
ствах с ограниченной ответственностью (далее — ФЗ об ООО)
прямо предусматривает диспозитивность в  урегулировании
данного вопроса. Не  вдаваясь в  детальное цитирование п.  8
ст. 21 данного закона, приведем его суть: доли в уставном капи-
тале ООО переходят к правопреемникам в порядке наследства,
если соответствующие ограничения не предусмотрены уставом
общества.

Таким ограничением может являться необходимость получе-
ния согласия оставшихся участников на вхождение в  состав об-
щества наследника как правопреемника. Не возбраняются и иные
способы. На практике, например, очень часто в устав ООО вносят-
ся нормы, запрещающие переход долей в уставном капитале в по-
рядке наследования.

Что же в  таком случае получают наследники? Взамен доли
в уставном капитале им полагается денежная компенсация — дей-
ствительная стоимость доли, которая определяется на основании
данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчет-
ный период, предшествующий дню смерти участника общества,
о чем нам прямо говорит п. 5 ст. 23 ФЗ об ООО. Действительная
стоимость доли в  уставном капитале определяется как разница
между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставно-
го капитала.

И на этом моменте стоит заострить внимание. Дело в том, что
данный порядок определения действительной стоимости является
императивным, т.е. наследник (правопреемник) всегда будет иметь
право на получение денежной компенсации пропорционально
стоимости чистых активов общества за вычетом стоимости устав-
ного капитала в  случае, если ему будет отказано во вступлении
в общество. Данный порядок не может быть изменен специальны-
ми положениями устава.

В  этом правиле кроются очень чувствительные моменты как
для самого общества, так и для наследников.

Общество рискует тем, что в  случае недопуска наследника
в состав участников общества, оно должно будет выплатить на-
следнику определенную денежную сумму. И чем больше размер

300

доли, на которую претендует наследник, тем больше денежная
сумма, подлежащая к  выплате. Если наследодатель владел, ска-
жем, 80% доли в уставном капитале, выплата 80% от чистой при-
были за предыдущий отчетный период может явиться крайне
обременительной для общества, ведь после выплаты оно элемен-
тарно может остаться без средств для обеспечения операцион-
ной деятельности.

Для наследника данное правило определения денежной ком-
пенсации также не  всегда может являться приемлемым. Наслед-
никам стоит обратить внимание на порядок определения действи-
тельной стоимости доли: разница между стоимостью чистых
активов и  стоимостью уставного капитала. Если разница
равняется нулю или даже является отрицательной, наследнику
не причитается никакая сумма. И при этом совершенно неважно,
что рыночная стоимость доли может оцениваться очень высоко,
хоть в  сотни миллионов (и  такое бывает!). Действительная стои-
мость доли будет равняться нулю.

Данный порядок определения денежного возмещения, подле-
жащего выплате наследникам, можно обойти договорными кон-
струкциями при условии достижения определенных соглашений
с остальными участниками общества с ограниченной ответствен-
ностью. Например, наследник может приобрести долю в уставном
капитале только при условии принятия на себя обязательства
в дальнейшем продать эту долю другими участникам по заранее
определенной цене. Для обеспечения данного обязательства мож-
но заключить с ним опцион на заключение договора купли‑прода-
жи доли в уставном капитале.

Возможно также достичь соглашения, в  соответствии с  ко-
торым общество проведет оценку рыночной стоимости доли
в  уставном капитале, на которую претендует наследник, и  ком-
пенсировать ему разницу между рыночной и  действительной
стоимостью доли.

Возможны и иные способы урегулирования данного вопроса,
и  у  каждого из вариантов есть свои плюсы и  минусы. В  любом
случае такие варианты могут быть реализованы только при
наличии определенных договоренностей между всеми участ-

301

никами общества. А  это означает, что участники общества
должны заранее достигнуть соглашения и заключить корпо-
ративный договор, где определить, как оставшиеся участни-
ки будут взаимодействовать с наследниками в случае смерти
одного из них. Фиксация таких договоренностей в  корпо-
ративном договоре не только даст всем сторонам понятный
план действий в  случае наступления дня икс, но также по-
зволит наследникам защитить свои права в судебном поряд-
ке, как лицам, которые хотя и не являются сторонами такого
договора, но имеют свои интересы, связанные с ним.

Если же наследник принимается в  общество, важно пони-
мать, что ему переходит только «стандартный» объем прав
и обязанностей, т.е. только такие, которые предусмотрены для
всех участников в  соответствии с  уставом и  ФЗ об ООО. Если
наследодатель имел какие‑то дополнительные права или нес
дополнительные обязанности в  соответствии с  уставом ООО,
такие права и обязанности никогда не переходят к новому вла-
дельцу доли в уставном капитале, о чем нам прямо говорит п. 12
ст. 21 ФЗ об ООО.

С  акционерными обществами все обстоит несколько ина-
че. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208‑ФЗ «Об ак-
ционерных обществах» в  целом не  предполагает какой‑либо
диспозитивности относительно наследования акций  — они
наследуются всегда. Опять же, нельзя однозначно сказать,
хорошо это или плохо, ведь, с  одной стороны, более жесткое
регулирование не  допускает каких‑то разногласий между на-
следниками и  оставшимися акционерами, с  другой  — такое
регулирование может не  соответствовать интересам сторон.
Так или иначе, необходимо учитывать, что в случае смерти од-
ного из акционеров его акции в любом случае должны перейти
к наследникам.

Все, что было описано выше, касалось проблематики, свя-
занной с наследованием долей в бизнесе, выраженных в долях
в уставных капиталах и акциях. Теперь стоит сказать несколько
слов о судьбе договорных прав и обязательств участников (ак-
ционеров) хозяйственных обществ в случае их смерти.

302

Действительно, в ходе обычной деятельности хозяйственных
обществ у  их участников (акционеров) могут возникать права
и обязанности как перед другими участниками (акционерами),
так и  перед третьими лицами на основании заключаемых до-
говоров. Они так или иначе будут направлены либо на обеспе-
чение принятия соответствующих корпоративных решений,
либо на обеспечение заключения и исполнения сделок с долями
в уставном капитале или акциями.

Соответственно, такие права и обязанности стоит разделить
на две большие категории:
• связанные с управлением хозяйственным обществом;
• с вязанные с распоряжением долями в уставном капитале или

акциями (приобретение, отчуждение либо обременение).
Права и обязанности первой категории происходят, как пра-
вило, из корпоративных и квазикорпоративных договоров и сво-
дятся к голосованию участников (акционеров) соответствующим
образом на общих собраниях, в том числе к обязанности согласо-
вывать голосование по конкретным вопросам.
Законодателем не были предусмотрены специальные правила
относительно судьбы прав и  обязанностей по корпоративному
договору в  случае смерти одной из его сторон. В  связи с  этим
в  данном случае применимы общие правила, в  соответствии
с которыми права и обязанности наследодателя переходят к на-
следникам в  порядке универсального правопреемства. То есть
фактически правопреемник (наследник) стороны корпоративно-
го договора должен соблюдать условия корпоративного догово-
ра в случае вступления в хозяйственное общество. Исключение
составляют такие права и  обязанности, которые тесно связаны
с личностью участника.
По мнению автора, в таком правопреемстве прав и обязанно-
стей по корпоративному договору прослеживается некоторая не-
последовательность законодателя. С  одной стороны, как уже го-
ворилось выше, законом установлено, что дополнительные права
и обязанности участника ООО, указанные в уставе, не переходят
к  наследникам и  правопреемникам. Кроме того, из п.  8 ст.  67.2
Гражданского кодекса  РФ следует, что при отчуждении долей

303

в уставном капитале (акций) права и обязанности по корпоратив-
ному договору не переходят к новому участнику (акционеру). То
есть основываясь на этих двух тезисах, доли (акции) должны пе-
реходить к новым собственникам «очищенными» от каких‑то до-
полнительных прав и обязанностей.

С другой стороны, права и обязанности по корпоративному до-
говору переходят к правопреемникам вместе с долями (акциями)
и иным имуществом, потому что они получают эти доли (акции)
не в результате их отчуждения предыдущим владельцем, а в по-
рядке правопреемства.

В  связи с  данной коллизией представляется разумным
предусмотреть в корпоративном договоре положения, кото-
рые будут прямо предусматривать:
• что при наследовании долей в уставном капитале (акций)

наследники сторон корпоративного договора должны при-
соединиться к корпоративному договору;
• что в  случае смерти стороны корпоративного договора,
права и обязанности в отношении такой стороны прекра-
щаются и, соответственно, не переходят в порядке насле-
дования.
Также если права и  обязанности по корпоративному до-
говору должны перейти к  правопреемнику в  случае смерти
одной из сторон, такой переход рекомендуется впоследствии
формально закрепить путем замены стороны договора.
Если же мы говорим о  правах и  обязанностях второй ка-
тегории,  т.е. связанных с  распоряжением долями в  уставном
капитале и  акциями, то ситуация на первый взгляд выглядит
несколько проще. Наследники получают все права и обязанно-
сти наследодателя в  порядке универсального правопреемства,
в том числе те из них, которые связаны с распоряжением доля-
ми и акциями.
Исключение составляют две группы обязательств, связанных
с распоряжением долями в уставных капиталах и акциями.
Первая — это обязательства, принятые на себя обществом по
недопущению смены контроля. Такие положения иногда вклю-
чаются, например, в договоры франчайзинга, дистрибьюторские

304

или в кредитные договоры. Строго говоря, в данных случаях за-
прет на смену контроля над обществом не всегда можно назвать
обязательством в  прямом смысле этого слова, а  скорее юриди-
чески значимым обстоятельством  — часто такие положения
прописываются в договорах как основание для досрочного рас-
торжения договора. Однако включение таких положений подра-
зумевает, что контролирующие лица  — участники (акционеры)
примут на себя обязательство не менять каким‑либо образом ба-
ланс владения хозяйственным обществом под риском наступле-
ния негативного последствия.

Исходя из буквального понимания таких положений, смерть
участника (акционера), особенно мажоритарного, повлечет изме-
нение контроля над хозяйственным обществом, что формально
даст контрагенту основание для досрочного расторжения догово-
ра. Если договор с таким контрагентом является существен-
ным для деятельности хозяйственного общества и общество
не может позволить себе столкнуться с негативными послед-
ствиями, избежать таких последствий можно лишь посред-
ством переговоров с контрагентом. В качестве превентивной
меры же рекомендуется убрать из договора такое положение
или по меньшей мере смягчить последствия смены контроля
в связи со смертью участника (акционера).

Вторая группа обязательств — это обязательства по отчужде-
нию в  соответствии с  опционами на заключение договоров куп-
ли‑продажи долей в уставном капитале или акций.

Дело в  том, что в  соответствии с  такими договорами одно
лицо (оферент) предоставляет другому лицу (акцептанту) без-
отзывную оферту на заключение договора купли‑продажи доли
в  уставном капитале (акций), которую последний может акцеп-
товать в определенный период времени и/или при наступлении
определенных обстоятельств. С  момента акцепта оферты дого-
вор купли‑продажи считается заключенным и доли (акции) пе-
реходят акцептанту

В  данном случае дело в  том, что российским законодатель-
ством не урегулирован вопрос, остается ли оферта действитель-
ной в случае смерти оферента. Соответственно, дискуссионным

305

остается вопрос, возможно ли заключить договор купли‑прода-
жи на основании оферты, направленной во исполнение опцио-
на, в случае смерти лица, предоставившего такую оферту.

Для того чтобы обеспечить возможность приобрести доли
(акции) даже в случае смерти оферента, разумнее всего пере-
дать такие доли (акции) на подконтрольное оференту юриди-
ческое лицо. Юридическое лицо, по сути, является бессмерт-
ным, и, заключив соглашение о  предоставлении опциона
с  ним, акцептант всегда сможет акцептовать оферту и  про-
брести доли (акции) вне зависимости от того, что происходит
с лицом, контролирующим юридическое лицо‑оферента.

***
В  рамках данной статьи  автор попытался описать лишь
наиболее часто встречающиеся проблемы и  предложить воз-
можные решения. На самом же деле, проблем и коллизий, свя-
занных со смертью участников и  акционеров хозяйственных
обществ, столько, что хватило бы, наверное, на целую науч-
ную монографию.
Поскольку многие из этих проблем являются существенны-
ми и для правопреемников, и для бизнес‑партнеров, и даже для
контрагентов, для хозяйственных обществ смерть его участни-
ка (акционера) всегда является очень серьезным потрясением,
настолько серьезным, что далеко не всегда предприятие способ-
но пережить такое событие. Поэтому предпринимателям, как
людям, вложившим так много усилий и средств в свое предпри-
ятие, разумно было бы предусмотреть план действий для того,
чтобы их детище могло значительно пережить их самих, расти
и развиваться через года и поколения.
Ведь, в конце концов, memento mori — это не страх перед не-
избежным концом. Это напоминание о том, что нужно любить
и ценить жизнь, пока есть возможность.

306

Джейранова Зоя,

младший юрист практики «Сопровождение сделок M&A»

Переговоры «без потерь»: о чем нужно
подумать, чтобы избежать преддоговорной
ответственности

Бизнес‑среда — сфера, которая очень чувствительно реаги-
рует на «колебания» окружающей действительности. Щедрые на
инфоповоды 2020 и 2021 гг. показали, как молниеносно могут до-
стигаться, трансформироваться или даже отменяться договорен-
ности под влиянием политических событий, изменений законода-
тельства или (конечно же) эпидемиологической ситуации.

Подстроиться под изменчивую реальность, выбрать наилучшее
решение для сохранения и развития бизнеса позволяет в том числе
принцип свободы договора — основополагающий принцип граж-
данского оборота. Один из его аспектов — свобода заключения
договора и  запрет понуждения ко вступлению в  договорные от-
ношения (по общему правилу) (ст. 421 Гражданского кодекса РФ).

Однако безграничная свобода может в определенных случаях по-
влечь нарушение прав или ограничение свободы других субъектов,
в том числе и потенциальных партнеров. И здесь законодателю необ-
ходимо учитывать интересы участников «по обе стороны баррикад».

В  гражданском праве универсальным инструментом дости-
жения баланса интересов является принцип добросовестности
(п. 3, 4 ст. 1, п. 1 ст. 10 ГК РФ). Добросовестность партнеров можно
охарактеризовать как условие реализации их прав. В  плоскости
данной тематики это можно сформировать следующим образом:
стороны должны действовать добросовестно от  момента начала
ведения переговоров до самого подписания контракта (а  равно
и  до разрыва достигнутых договоренностей), и  тогда они могут
в полной мере воспользоваться предоставленной им свободой за-
ключения договора.

307

Таким образом, законодатель предъявляет требование по до-
бросовестному поведению сторон еще на преддоговорном этапе.

С 1 июня 2015 г. в силу вступила ст. 434.1 ГК РФ, где законода-
тель разработал особые правила поведения сторон на этапе про-
ведения переговоров о заключении договора. За 6 лет применения
статьи  обширной судебной практики не  сложилось: всего суды
рассмотрели менее 150 исков, из которых полностью удовлетво-
рили лишь около 10% требований. Вероятно, это связано со слож-
ностью доказывания причинения убытков и недобросовестности
стороны на этапе ведения переговоров (основываясь на все том же
принципе свободы договора).

Одними из наиболее громких споров являются иск ООО «Де-
корт» к  ООО «Ашан»1, а  также судебное разбирательство между
фитнес‑клубом «Аква‑Ферст» и ООО «Юниверсал‑аква».

Итак, по общему правилу ст. 434.1 ГК РФ стороны свободны в про-
ведении переговоров, самостоятельно несут расходы на данном этапе,
а также не несут ответственность за то, что соглашение не достигну-
то. Самим законодателем, а также сложившейся немногочисленной
судебной практикой из данного правила выделены исключения.

Так, придется возместить убытки «несостоявшемуся партнеру»
в следующих случаях:
1. У стороны заведомо отсутствует намерение достичь соглашения.
2. Контрагенту предоставляется неполная или недостоверная ин-

формация.
3. Сторона умалчивает об обстоятельствах, которые в силу характе-

ра договора должны быть доведены до сведения другой стороны.
4. С торона прекращает переговоры внезапно и неоправданно.

К содержащимся в статье случаям, перечень которых явля-
ется открытым, суды добавили, к примеру, следующие обстоя-
тельства:
• выход из переговоров без предоставления разумного срока для

ответа на оферту2;

1 О пределение Верховного Суда РФ по делу № А41‑90214/2016 от 22.05.2018
№ 305‑ЭС18‑1723.

2 П остановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда РФ по делу
№ А32‑41814/2016 от 07.09.2017 № 15АП‑11522/2017.

308

• н еустранение препятствий к  заключению договора в  случае,
если партнера уверяли в их отсутствии, к примеру неполучение
корпоративного одобрения сделки1.
В  судебной практике в  части  действия указанных положений

остается множество нерешенных вопросов. Так, в частности, неяс-
но, подлежат ли возмещению убытки стороны, понесенные в пери-
од, когда контрагент еще действовал добросовестно.

К  примеру, в  первый  месяц у  несостоявшегося партнера дей-
ствительно было намерение заключить сделку, а впоследствии он
получил более выгодное предложение и  на протяжении второго
и третьего месяцев вел переговоры «для вида», без цели вступить
в договорные отношения. Мы полагаем, что в подобных ситуаци-
ях необходимо установить, когда сторона действовала недобро-
совестно, и взыскать убытки лишь за период действия в условиях
недобросовестности.

Итак, даже несмотря на то, что практика взыскания убытков
немногочисленна, с первых стадий преддоговорного этапа мы ре-
комендуем предпринимать ряд мер, которые в последующем мо-
гут стать гарантией непривлечения к ответственности.

Совет 1. Прямо определить правила ведения
переговоров

Положения ст.  434.1 ГК  РФ позволяют заключить соглашение
о  порядке ведения переговоров. Его цель — конкретизация тре-
бований к добросовестному поведению сторон. Такое соглашение
позволит внести ясность в вопросы того, что стороны считают до-
бросовестным и допустимым на преддоговорном этапе.

Соглашение может содержать, к  примеру, допустимость веде-
ния параллельных переговоров или же эксклюзивность предложе-
ния одной из сторон.

В  практической деятельности мы столкнулись с  возмездно-
стью эксклюзивности ведения переговоров одной из сторон. Это
позволило бы получить стороне, предоставляющей эксклюзив-

1 О пределение Верховного Суда РФ по делу № А41‑90214/2016 от 22.05.2018
№ 305‑ЭС18‑1723.

309

ность (приостановившей на время поиск иных контрагентов или
рассмотрение иных предложений), определенную «компенса-
цию», в  том числе и  на случай, если бизнес‑диалог о  сотрудни-
честве не  увенчался бы успехом. Несмотря на то что судебная
практика, подтверждающая или опровергающая действитель-
ность подобных положений, отсутствует, мы не видим серьезных
препятствий к использованию такой конструкции.

Соглашение о  порядке ведения переговоров позволит диффе-
ренцировать уровень «серьезности намерений» сторон в  зависи-
мости от проделанной переговорной работы, понесенных расходов
по подготовке сделки, иными словами, от достигнутой сторонами
стадии. Мы считаем возможным предусмотреть, что ведение па-
раллельных переговоров возможно до начала работы по согласо-
ванию юридически обязывающих документов по сделке.

В части ответственности в соглашении о порядке ведения пе-
реговоров наряду с возмещением убытков (в силу закона) стороны
могут предусмотреть и неустойку за нарушение отдельных поло-
жений соглашения.

Совет 2. Оформлять ведение переговоров письменно

Не секрет, что российский арбитражный процесс носит пись-
менный характер. Суды активно используют письменные доказа-
тельства, предпочитая их объяснениям сторон или показаниям
свидетелей.

В этой связи мы рекомендуем вести переговоры в письмен-
ном виде, а  при ведении их в  устной форме (что, безусловно,
неизбежно и  является зачастую более эффективной формой)
составлять протокол встречи, согласовывать меморандум о до-
стигнутых договоренностях или, что является наименее тру-
дозатратным, фиксировать итоги встречи в письме и получать
подтверждение корректности зафиксированного ответным со-
общением.

При возникновении между партнерами разногласий мы ре-
комендуем обозначать их письменно, а  также ясно и  недвус-
мысленно заявлять о том, что данный вопрос является принци-
пиальным и по какой причине. В дальнейшем такое поведение

310

позволит избежать обвинений в  необоснованном затягивании
переговоров, в их продолжении исключительно «для вида», без
намерения достичь в результате соглашения с потенциальным
партнером1.

Таким образом, чем четче спорные вопросы и достигнутые ре-
шения будут обозначены в  письменной виде, тем сложнее будет
в дальнейшем оппоненту доказать недобросовестность.

Совет 3. Не оставлять вопросы без ответа, предложения
без комментариев

Внезапно повисшее молчание в рамках действующего законо-
дательства может быть расценено как внезапное и неоправданное
прекращение переговоров либо как их затягивание.

Для того чтобы избежать привлечения к  преддоговорной от-
ветственности по указанным обстоятельствам, мы рекомендуем
следующее.

Во‑первых, лучше прямо обозначать, в связи с чем и для каких
целей сторона берет «паузу» в переговорном процессе.

Во‑вторых, попробовать «перекинуть мяч на поле оппонен-
та», указав, какие действия либо решения с его стороны позволят
выйти из складывающейся ситуации и  ускорить переговорный
процесс.

Все вышеуказанные меры существенно минимизируют риски
привлечения стороны к  преддоговорной ответственности, а  сле-
довательно, помогут вести переговоры, ориентируясь на то, что
наиболее выгодно и разумно для бизнеса, без оглядки на гипоте-
тические санкции.

В  любом случае положения закона не  должны расцениваться
как ограничение свободы договора в  части  возможности в  лю-
бое время по различным обстоятельствам выйти из сделки как
по объективным причинам (невыгодность сделки, изменение ус-
ловий и пр.), так и по субъективным (утрата доверия, изменение
приоритетов и пр.).

1 О пределение Верховного Суда РФ по делу № А40‑98757/2018 от 29.01.2020
№ 305‑ЭС19‑19395.

311



практика
Цифровое и IT-право

Екатерина Соколова,

руководитель практики «Цифровое и IT-право»
Рекомендована международным рейтингом Best Lawyers
в категории Corporate Law

Практика «Цифровое и IT-право» специализируется на сопро-
вождении IT-бизнеса и иных отраслей, развивающих цифровые
проекты. Сегодня почти каждый бизнес думает об этом или уже
движется в этом направлении.

Задачи бизнеса в связи с трансформацией также меняются, по-
является необходимость защитить нематериальные активы, вы-
брать наиболее подходящие преференции, воспользоваться ины-
ми мерами поддержки, отрегулировать отношения с инвесторами
и многое другое. Поэтому специалисты практики обладают всеми
инструментами и необходимой компетенцией для комплексно-
го сопровождения IT- и digital-проектов на любой стадии разви-
тия — от стартапа до крупного бизнеса.

Наши преимущества в работе — это обширный комплексный
опыт юридического, налогового и корпоративного структуриро-
вания, совмещение всех необходимых компетенций в режиме «од-
ного окна» и умение говорить на одном языке с заказчиком в сфе-
ре цифровых, электронных, инновационных и IT-проектов.

314

Соколова Екатерина,

руководитель практики «Цифровое и IT‑право»

Тетерина Анна,

младший юрист практики «Цифровое и IT‑право»

IT‑маневр: итоги 2021 года и тренды
на следующий год

На сегодняшний день влияние информационных технологий
на экономику и  повседневную жизнь людей нельзя недооценивать:
практически всегда выход на качественно новый уровень развития
бизнеса, госуправления или социальной сферы связан с внедрением
информационных технологий. Именно поэтому государство заин-
тересовано в обеспечении благоприятных условий для деятельности
компаний в сфере IT, повышении темпов развития отрасли, привлека-
тельности российской юрисдикции на мировой арене.

В июле 2020 г. был принят федеральный закон о «налоговом манев-
ре» в IT‑отрасли, который вступил в силу с 1 января 2021 г. Этот этап
получил условное название — Первый пакет мер поддержки.

Напомним, налог на прибыль для IT‑компаний был бессрочно
снижен до 3%, а ставки по страховым взносам снизились до 7,6%. Пре-
ференциями могут воспользоваться IT‑компании, аккредитованные
в Минцифры, имеющие численность не менее 7 человек и получающие
не менее 90% доходов от IT‑деятельности. Еще одной составляющей
налогового маневра стало освобождение от НДС для программного
обеспечения, включенного в Единый реестр российского программ-
ного обеспечения и баз данных, который ведет Минцифры.

Какие меры и процедуры заработали для IT‑компаний
в 2021 г.?

Изменение процедуры IT‑аккредитации
Принятые меры поддержки настолько увеличили количество

заявок российских компаний в Минцифры, что возникла необхо-

315

димость в пересмотре действующей процедуры. Теперь заявление
подается только через Единый портал госуслуг, а срок принятия ре-
шения сократился с 30 рабочих дней до 1 дня. То есть уже на следу-
ющий рабочий день вы будете знать результат — услуга полностью
автоматизирована, заявки рассматривают не сотрудники ведомства
вручную, а цифровой сервис.
Изменение процедуры включения ПО в реестр

В связи с резким притоком заявок на включение ПО в реестр также
был изменен порядок включения ПО в российский реестр. Срок рассмо-
трения заявок на включение в реестр сокращен более чем в 2 раза — до
35 дней (раньше он достигал 3 месяцев). Сокращение срока при возрос-
шем количестве заявок стало возможным за счет привлечения Центра
компетенций по импортозамещению в сфере ИКТ (ЦКИКТ) в качестве
экспертной организации. При этом количество ПО, включенных в ре-
естр, выросло фактически в 2 раза: с 6 до почти 12 тыс.
Поддержка IT‑разработчиков посредством грантов и субсидий

По нашему опыту, большинство IT‑компаний знает о налоговых
льготах. Но информация о  других преференциях прошла мимо
них. Так, например, Российский фонд развития информационных
технологий (РФРИТ) проводит два конкурсных отбора проектов:
по разработке и внедрению российских решений в сфере IT. По-
бедители конкурса могут получить до 300 млн. руб. Принять уча-
стие в  конкурсе могут компании‑разработчики без ограничения
по ОКВЭД и размеру выручки, в том числе стартапы и спин‑оффы
(выделенные в  отдельные организации подразделения крупных
компаний). В  этом  году по просьбе компаний оптимизированы
требования к пакету документов и увеличены с 12 до 18 месяцев
возможные сроки реализации проекта.
Поддержка для заказчиков и пользователей отечественных ре-
шений

Субъекты МСП смогут покупать лицензии на облачное ПО со
скидкой 50%. Речь идет, например, о  софте, автоматизирующем
бизнес‑процессы (ERP), взаимодействия с клиентами (CRM) и др.

316

Правообладатели и  разработчики ПО доход не  потеряют — не-
дополученная выручка им будет компенсирована государством.
Цель внедрения данной меры — стимулирование повышения кон-
курентоспособности малого и среднего бизнеса за счет цифрови-
зации, а также поддержка отечественных разработчиков.

Здесь также нужно отметить возможность получить льготный
кредит заказчикам отечественных решений. Участвуя в програм-
ме, компании могут получить льготный кредит по ставке от 1 до
5%. Минцифры компенсирует банкам недополученные из‑за низ-
ких ставок доходы субсидиями.

Какие итоги применения законодательства можно
выделить?

Первый отчетный период для IT‑компаний, живущих по‑но-
вому, подходит к  концу. Разумеется, подвести итог можно будет
только тогда, когда правомерность использования льготы будет
проверена налоговыми органами. Но уже в этом году были даны
принципиально важные разъяснения и  толкования, которыми
нужно руководствоваться IT‑компаниям в своей деятельности.

При кажущейся простоте формулировок, используемых
в  Налоговом кодексе, вопросы по его применению все равно
остаются. К  нам часто обращаются клиенты с  просьбой разо-
браться, подходят ли их услуги под IT‑деятельность? Является
ли их ПО рекламным и попадает ли под льготу? Можно ли раз-
работчику привлечь третьих лиц для выполнения части работ?
При ответе на эти вопросы нельзя обойтись без разъяснений
компетентных органов.

Разъяснения контролирующих органов по вопросам налогового
маневра

За год действия налогового маневра было выпущено множе-
ство писем от  ФНС и  Минфина по применению преференций
в IT‑сфере. В частности, были определены важные положения ка-
сательно доходов, не учитываемых в 90% доли от IT‑деятельности,
разъяснены случаи, когда необходимо включать новую версию ПО
в реестр.

317

Большой резонанс в  IT‑сообществе вызвало письмо Минфи-
на1, в  котором он разъяснил на примерах, в  каких случаях ПО
не  подпадает под льготы (не  освобождается от  НДС и  не  вклю-
чается в  состав «специализированных» доходов для соблюдения
условий на льготы по налогу на прибыль и  страховым взносам).
Или, формально говоря, в  каких случаях считать, что передача
прав на ПО и  БД в  получении возможности распространять ре-
кламную информацию в интернете и/или получать доступ к такой
информации, размещать предложения о  приобретении/реализа-
ции в интернете, осуществлять поиск информации о потенциаль-
ных покупателях/продавцах и/или заключать сделки состоялась,
а  в  каких — нет. Обращаем внимание, что ни  одно разъяснение
не способно описать все примеры и «не успевает» за идеями и про-
дуктами реального IT‑бизнеса, поэтому в  каждом случае разре-
шать спорные вопросы нужно индивидуально. Если есть сомне-
ния в  правомерности применения льготы, рекомендуем заранее
«запастить» аргументами в свою пользу.
Налажен диалог между Минцифры и бизнесом

Не  вызывает сомнений, к  вопросам поддержки IT‑отрасли
должны привлекаться крупные игроки рынка. Только компании,
для которых создаются меры поддержки, могут донести до госу-
дарства, какие именно решения им нужны для развития. Важным
шагом для этого стало создание рабочей группы при Минцифры
для разъяснения порядка использования налоговых льгот. В  нее
вошли представители профильных ассоциаций (Руссофт, АПКИТ,
Отечественный софт), крупных IT‑компаний (Яндекс, 1С‑Битрикс,
АТОЛ, Лаборатория Касперского) и другие эксперты.

В  результате работы соответствующей группы в  сентябре
2021  г. Минцифры опубликовало разъяснения, раскрывающие
содержание терминов, которые используются в законодательстве
для описания деятельности IT‑компаний (услуг по адаптации,
модификации, установке, тестированию и сопровождению). Кро-
ме того, Минцифры также были даны разъяснения по вопросам

1 П исьмо Минфина от 18.12.2020 № 03-07-07/111669.
318

признания компаний разработчиками ПО и баз данных, а также
установлен перечень документов, необходимых для подтвержде-
ния участия в разработке программ.

По нашему мнению, подготовленные документы разъясняют
многие нюансы применения льгот. Однако назвать данные разъ-
яснения исчерпывающими просто невозможно. По нашим наблю-
дениям, далеко не  все интересанты нашли в  них ответы на свои
вопросы.

В течение 2021 г. также быт утвержден «второй» пакет мер под-
держки IT‑отрасли

Дополнительные меры поддержки IT‑отрасли были разрабо-
таны Минцифры совместно с более чем 200 экспертами отрасли.
«Второй» пакет включает в себя 62 пункта1 и направлен на повы-
шение спроса на отечественные решения, создание комфортных
условий для ведения IT‑бизнеса в  РФ, стимулирование развития
и внедрения российских разработок. Отметим самые важные, на
наш взгляд меры:
• введение «цифрового налога» для иностранных IT‑компаний;
• ускоренная амортизация для отечественных ПАК и компьютер-

ного оборудования;
• с нижение административной нагрузки на IT‑компании (защита

от проверок);
• создание института IT‑омбудсмена по защите прав IT‑компаний;
• с оздание российской open‑source платформы;
• у прощение для IT‑специалистов  процедур получения вида на

жительства, льготная ипотека, льготное кредитование и  иные
меры поддержки.
В целом с момента вступления в силу положений о налоговом
маневре по подсчетам чиновников количество аккредитованных
российских IT‑компаний выросло более чем на 3 тыс., число про-
граммных продуктов, включенных в реестр российского ПО, уве-
личилось почти в 2 раза, а принятые меры поддержки позволили
сэкономить компаниям десятки миллиардов рублей.

1 h ttps://цифроваяэкономика.рф

319

Что ждет нас в следующем году?

Критерии включения в реестр ПО изменятся
Минцифры разработало проект1, которым меняются требова-

ния к заявителям, желающим включить ПО в реестр. Планирует-
ся, что постановление вступит в силу с 1 марта 2022 г.

Так, у  российских коммерческих организаций, чей головной
офис может быть расположен за пределами РФ, появится возмож-
ность регистрировать ПО в  российском реестре, но при условии,
что контроль за такой компанией в конечном итоге будет осущест-
вляться со стороны российских госорганов, юрлиц и граждан РФ.
Правообладателям ПО также необходимо будет обеспечить обслу-
живание, техподдержку и модернизацию ПО штатными специали-
стами или гражданами РФ на всей территории РФ. Еще одно важное
нововведение — технические средства хранения исходного текста
и объектного кода ПО, а также техсредства компиляции исходного
текста в объектный код должны находиться на территории РФ.
Продолжится ревизия в реестре ПО

В  сентябре стало известно, что Минцифры проведет провер-
ку программных продуктов, содержащихся в  реестре. Полагаем,
что аудит ПО продолжится и в следующем году. Правообладатели,
чье ПО не соответствует требованиям, получат соответствующее
уведомление. Если оно будет проигнорировано или не  выполне-
но, продукт будет исключен, а правообладатель лишится права на
освобождение по НДС и преференций по госзакупкам. Мы реко-
мендуем уже сейчас проверить, выполнены ли все действующие
рекомендации компетентных органов, а  также «держать руку на
пульсе» в свете возможных изменений в правилах.
Выделение IT‑подразделений в отдельный бизнес

Не  секрет, что многие крупные компании приняли решение
о выделении внутренних IT‑служб в отдельный бизнес. Реструкту-
ризацией бизнеса занялись госкомпании, крупные банки, опера-
торы связи. Полагаем, что тренд будет поддержан в дальнейшем—

1 h ttps://regulation.gov.ru/projects#npa=118367
320

менять юридическую структуру будут и субъекты поменьше. При
этом мы считаем, что такие изменения, несомненно, привлекут
внимание налоговиков.

По нашему мнению, в следующем году начнут появляться су-
дебные споры, в которых налоговые органы будут оспаривать при-
менение IT‑льгот, доказывая необоснованное выделение IT‑под-
разделения в отдельную компанию. Для того чтобы не получить
претензии в  получении необоснованной налоговой выгоды,
компания должна доказать деловую цель создания IT‑компании,
а также самостоятельное и реальное ведение деятельности новым
юридическим лицом.
Open Source

Open Source Software, или ПО с открытым исходным кодом —
это ПО, «исходники» которого доступны для просмотра и  изме-
нения. Исходный код можно использовать, чтобы создавать свои
модификации софта, а  также свободно распространять и  даже
продавать их.

Еще летом текущего года Минцифры анонсировало планы по
разработке стратегии развития ПО с  открытым кодом. В  сентя-
бре такой проект был публично представлен. По мнению авторов
стратегии, распространению ПО препятствует ряд проблем, в том
числе: слабая осведомленность о продуктах с открытым исходным
кодом, недоверие IT‑руководителей к открытому ПО.

В  стратегии отмечается, что будет разработан комплекс тре-
бований к  «составному продукту» при включении в  реестр рос-
сийского ПО, создан российский аналог github.com, введены на-
логовые льготы для не‑IT‑компаний, финансирующих разработку
СПО. Кроме того, планируется популяризация открытого ПО сре-
ди профессиональной IT‑отрасли, а также потребителей.
«Второй» и «третий» пакеты мер поддержки

Как уже было отмечено, до конца 2021 г. и в течение 2022 г. будут
реализовываться меры, включенные во «второй» пакет поддерж-
ки. При этом Минцифры дает надежду: в будущем будет принят
и «третий» пакет мер поддержки.

321

Помимо этого, с весны 2022 г. планируется проводить ежегод-
ный мониторинг конкурентоспособности российской юрисдик-
ции для сферы IT — для формирования предложений по повыше-
нию ее привлекательности в сравнении с такими юрисдикциями,
как Сингапур, Ирландия, США, Кипр и др.
Итого

Государство, несомненно, «сделало ставку» на IT‑отрасль, об
этом говорит и  масштаб проведенных, и  объем планируемых
изменений. Во многом это связано и  с  тем, что IT‑отрасль влия-
ет и на иные отрасли, бизнесы, сегменты экономики: в том числе
позволяет функционировать бизнесу в обстановке вынужденных
«ковидных» ограничений, а  тысячам сотрудникам — сохранить
рабочие места благодаря переходу на удаленную работу. Полага-
ем, что государство будет и в дальнейшем разрабатывать стимулы
для развития IT‑компаний. Между тем каждой компании, приме-
няющей IT‑льготы, мы рекомендуем провести аудит правомерно-
сти применения IT‑льгот, а также убедиться, безопасно ли струк-
турированы отношения в группе компаний.

322

Соколова Екатерина,

руководитель практики «Цифровое и IT‑право»

Тетерина Анна,

младщий юрист практики «Цифровое и IT‑право»

Выделение IT‑службы в отдельную
компанию: как доказать деловую цель?

С 1 января 2021 г. в России вступили в силу изменения нало-
гового законодательства в части применения IT‑льгот по налогу
на прибыль и страховым взносам. В частности, компании, име-
ющие IT‑аккредитацию, могут применять ставку по налогу на
прибыль 3%, а также ставку 7,6% по страховым взносам. Чтобы
воспользоваться преференциями, компания должна соответ-
ствовать определенным критериям: доля выручки от  IT‑дея-
тельности должна быть больше 90%, а численность работников
не менее 7 человек.

В  связи с  этим многие крупные компании приняли решение
о выделении внутренних IT‑служб в отдельные юрлица или аффи-
лированные компании. Известно, что реструктуризацией подраз-
делений занялись МТС, «Почта России», Сбербанк, «Вымпелком»
и пр.

Далеко не  каждая компания сможет подобрать под свои цели
готовый программный продукт, находящийся в открытой прода-
же на рынке. Это ведет к тому, что развитые компании имеют соб-
ственные уникальные программные разработки, обслуживание
таких ПО зачастую затруднительно передать внешним специали-
стам. Именно поэтому крупные компании, профильная деятель-
ность которых не относится к сфере IT, создают свои собственные
IT‑компании — им необходимо сохранить контроль над важными
для бизнеса функциями. Кроме того, если продукт масштабирует-
ся и может быть востребован на рынке, в дальнейшем при жела-

323

нии компания сможет продавать его и извлекать дополнительную
прибыль.

Перед тем как выводить IT‑подразделение в отдельный бизнес,
необходимо тщательно взвесить все плюсы и минусы. Например:

Плюсы Минусы

• В озможность применения льготных • Необходимость администрирования и
ставок по налогу на прибыль и страховым выстраивания хозяйственной деятель-
взносам ности новой компании: аренда офиса,
несение общехозяйственных расходов
• I T-компания может получать различные и пр.
субсидии и преференции от государства
• Д ополнительная нагрузка: придется
• П оявление дополнительного дохода за вести бухучет и сдавать налоговую от-
счет развития и продажи профильных четность по новому юридическому лицу
IT-услуг
• Работники могут быть не согласны с пе-
• С отрудникам IT-компании можно реводом в новую компанию
повысить заработную плату, так как они
дешевле обходятся компании • Штат компании не может состоять
из одних айтишников, кто-то должен
• С окращение численности в головной заниматься административной и иной
компании работой

• I T-сфера одна из самых престижных, ста- • Необходимость соблюдения требований
бильных и быстроразвивающихся сфер по 90% выручке от IT-деятельности для
права применения IT-льгот

• Возможны претензии со стороны нало-
говых органов в связи с «дроблением»
бизнеса

Особое внимание здесь стоит уделить вопросу: как смотрит
налоговый орган на подобную реструктуризацию бизнеса? С  на-
чала применения налогового маневра ФНС выпустила некоторые
разъяснения на эту тему. В целом налоговые органы придержива-
ются ранее неоднократно озвученных позиций по необоснован-
ной налоговой выгоде: компания должна доказать деловую цель
создания IT‑компании, чтобы не получить претензии. Напомним,
что позиция налоговиков однозначна: получение права на приме-
нение пониженных ставок налога на прибыль организаций и та-
рифов страховых взносов не может являться единственной дело-
вой целью реструктуризации1. При этом исследование признаков

1 П исьма ФНС России от 20.02.2021 № СД-4-3/2160, от 20.02.2021 № СД-4-3/2249@, от
21.01.2021 № СД-4-2/561@

324

«дробления» будет проводиться в каждом отдельно взятом случае
по результатам мероприятий налогового контроля.

Какие же деловые цели могут считаться весомыми? Полагаем,
что такими целями могут быть, например, выход на внешний ры-
нок или выделение узкого направления деятельности с целью по-
лучения прибыли от внешних заказчиков, участие в тендерах и пр.

На текущий момент нет примеров судебных споров, в которых
налоговые органы пытались оспорить применение IT‑льгот, дока-
зывая необоснованное выделение IT‑подразделения в  отдельную
компанию. Несмотря на это, мы ожидаем появления таких споров
в ближайшем будущем. Скорее всего, налоговики и суды будут ру-
ководствоваться выработанным подходом при оспаривании дро-
бления бизнеса для применения специальных налоговых режимов
или других льгот.

Исходя из этого, мы рекомендуем придерживаться следующего
алгоритма при реструктуризации.

Во‑первых, попробуйте ответить на вопрос и  зафиксировать,
чем выгодно выделение IT‑компании? Это может быть связано
с мотивацией сотрудников, позиционированием услуг и продук-
тов на рынке, получением внешнего финансирования и  т.п.  Вы
должны документально подтвердить свои мотивы — необходи-
мо заранее разработать документы, в которых будут «стратегиче-
ские» ориентиры для головной компании, а также выделившейся
компании. Такими документами могут быть стратегия развития,
бизнес‑план. Именно наличие деловой цели имеет существенное
значение и  обосновывает правомерность применения льготных
ставок.

Во‑вторых, «протестируйте» свою модель работы на «реаль-
ность» отношений и  сделок. Отношения между головной компа-
нией и вновь созданной IT‑компанией должны быть точно такими
же, как отношения между двумя независимыми субъектами пред-
принимательской деятельности. Отвечают ли цены по договору
рыночным условиям? Нет ли по договору дебиторской задолжен-
ности? Как и  по каким каналам осуществляется взаимодействие
между сотрудниками разных юридических компаний, как переда-
ются заявки и как принимаются результаты работ/услуг? Возмож-

325

но ли безвозмездное использование ресурсов одной компании
в пользу другой?

Помимо указанных шагов следует обратить также внимание на
нижеуказанные нюансы.

Созданная IT‑компания должна отвечать признакам самосто-
ятельности: самостоятельно нести расходы, иметь собственные
основные средства, кадровые ресурсы для полноценной жизнеде-
ятельности, свой офис, сайт.

Также желательно, чтобы новая IT‑компания оказывала услуги
не только «своей» компании, но и третьим лицам или имела планы
по увеличению числа заказчиков — это позволит доказать, что уч-
редители компании имели деловую цель для ее создания.

По нашему мнению, принятие решения о выделении IT‑служ-
бы должно сопровождаться тщательной проработкой целей
и  задач проекта. Руководители компании, IT‑директора и  иные
внутренние участники проекта могут не  видеть всех рисков,
связанных с появлением новой структуры. Именно поэтому так
важно привлекать консультантов, имеющих опыт сопровожде-
ния подобных проектов — они помогут рассчитать потенциаль-
ную экономию, а также рекомендовать меры по снижению воз-
можных рисков.

326

Соколова Екатерина,

руководитель практики «Цифровое и IT‑право»

Как и для чего стать резидентом
«Сколково»

Проект «Сколково» существует уже более 10 лет, за это время
стало вполне очевидно, что «Сколково» это реально работаю-
щий «режим жизнедеятельности» для развивающихся компаний,
а также отдельных проектов и технологий крупного действующе-
го бизнеса. Что получает и как на самом деле «живут» резиденты
«Сколково»?

Самые очевидные достоинства резидентства — налоговые
льготы, предоставляемые участникам: освобождение от уплаты
НДС, налога на прибыль и имущество организаций, пониженная
ставка страховых взносов (14%, а для IT‑компаний совмещающих
льготы — 7,6%). Кстати, для того чтобы воспользоваться льгота-
ми, необходимо уведомить налоговый орган, причем сделать это
нужно не один раз, а периодически. К сожалению, нередки слу-
чаи, когда компании забывают об уведомлении или делают это
некорректно, получая проблемы и разбирательства с налоговой
вместо права на льготу. Несмотря на то что процедура получе-
ния льгот гораздо легче, чем процедура получения статуса рези-
дента «Сколково», рекомендуем уделить этому вопросу достаточ-
ное внимание.

Помимо налоговых льгот, резиденты также могут получить та-
моженные льготы, точнее возмещение ввозной таможенной по-
шлины и НДС в отношении определенных товаров, а также визо-
во‑миграционные льготы — для участников проекта отменены
квотирование и разрешения для иностранных сотрудников, уве-
личены сроки действия разрешительных документов до трех лет,
отсутствуют пошлины на оформление разрешительных докумен-
тов на въезд в РФ.

327

Такие возможности способствуют развитию бизнеса не только
за счет экономии и льгот, но и за счет сокращения различных ад-
министративных процедур — резиденты могут не тратить время
на составление подробных финансовых отчетов для налоговой,
документации для привлечения к работе иностранных специали-
стов. Указанные условия дают предпринимателям возможность
тратить силы и время на то, что действительно важно для их биз-
неса.

Помимо льгот, участники могут рассчитывать на финансовую
поддержку со стороны Фонда — гранты на участие в конферен-
циях, прототипирование, защиту интеллектуальной собственно-
сти и  испытания (стоит отметить, что гранты выдаются на без-
возмездной основе, однако финансирование предоставляется на
конкретные цели), помощь в  привлечении инвесторов и  на ком-
плексную поддержку — акселерацию, менторскую поддержку
и  программы по выводу компаний на международный рынок.
Важный момент  — для получения гранта необходимо составить
грантовый меморандум и  собрать документы на грант, а  после
защитить свой проект на заседании Грантового комитета. Отча-
сти грантовый меморандум похож на заявку на получение стату-
са резидента: в меморандуме необходимо описать план развития
проекта, план финансирования и  т.д. По этой причине, если хо-
тите получить грант наверняка, лучше делегировать этот вопрос
специалистам.

Поддерживает «Сколково» и физических лиц — инвесторов
проектов. Так, возмещается часть  затрат, не  превышающая 50%
инвестиций и 100% суммы НДФЛ, уплаченной инвестором за три
предшествующих  года, при этом максимальная сумма возмеще-
ния одному инвестору за инвестиции в одного участника проекта
не  может превышать 20  млн.  руб. К  проекту также есть опреде-
ленные требования: резидент в «Сколково» не более 5 лет и имеет
не более 200 млн. руб. годовой выручки.

Помимо конкретных льгот и цифр экономии еще одной из вы-
год получения статуса является имидж компании. Статус участ-
ника проекта «Сколково» способен вызывать доверие у  пар-
тнеров и  клиентов, а  информация о  наличии статуса, согласно

328

правилам «Сколково», должна быть размещена на официальном
сайте компании. Это связано с  тем, что статус резидента полу-
чить не так‑то просто, поэтому он выступает своеобразным зна-
ком качества.

Кроме вышеперечисленного, «Сколково» дает участникам воз-
можность развиваться в обществе успешных инноваторов и пред-
принимателей, привлекает к  участию в  проектах бизнес‑ангелов
и инвесторов, а для комплексной поддержки, как мы уже писали
выше, позволяет обращаться за помощью к ментору (выпускнику/
студенту/преподавателю бизнес‑школы «Сколково», опыт работы
с которым будет полезен для дальнейшего развития и коммерциа-
лизации резидентов Фонда).

Кто может стать резидентом «Сколково»?

Любое юридические лицо, использующее в своей деятельности
инновационные технологии собственной разработки, потенци-
ально может стать участником проекта. Главное условие — разра-
ботка должна соответствовать одному из приоритетных техноло-
гических аспектов (кластеров):
— I T;
— б иомедицинскому;
— к осмическому;
— энергетическому;
— промышленно‑технологическому.

При этом различаются три вида участников проекта: старта-
пы, центры прикладных исследований (ЦПИ) и  исследователь-
ские центры партнеров (ИЦП). Все участники обязаны осущест-
влять исследовательскую деятельность и коммерциализацию ее
результатов.

Стартапы получают статус чаще всего, их больше всего в рее-
стре участников (на данный момент около 3 тыс.). Стоит еще раз
отметить, что получить статус участника может не только компа-
ния с новой идеей, но и та, которая уже использует инновацион-
ные технологии в своей деятельности, так как возможно выделить
часть компании, в которой такие технологии используются, в от-
дельное юридическое лицо, и  продолжить развитие технологии

329

или продукта уже в рамках «Сколково», при этом такую реструк-
туризацию крайне важно провести корректно.

К ИЦП установлены дополнительные условия — этот участник
проекта признается центром НИОКР. Компании со статусом ЦПИ
осуществляют исследовательскую деятельность по прикладным
исследованиям.

Использование инновационных и  конкурентоспособных тех-
нологий дает возможность получить статус резидента, однако
прежде, чем направлять заявку в «Сколково», рекомендуем обра-
титься за консультацией к экспертам.

В  следующем разделе вы узнаете о  подводных камнях, избе-
жать столкновения с которыми с первого раза достаточно сложно.
Опытные специалисты из практики «Цифровое и IT‑право» име-
ют за плечами большое количество кейсов, поэтому они сразу смо-
гут подсказать вам, есть ли у инновационного проекта потенциал
с точки зрения участия в проекте «Сколково», а после и составить
заявку для получения статуса резидента.

Получение статуса резидента «Сколково»:
подводные камни

Для получения статуса участника компании необходимо по-
дать заявку путем заполнения анкеты (это делается онлайн, на
сайте). Далее анкета проходит предварительную экспертизу,
которая состоит из нескольких этапов. Первые два этапа пред-
ставляют собой проверку правильности и достоверности инфор-
мации и соответствия тематики проекта инновационным прио-
ритетам.

Третий этап — самый трудный. Он представляет собой оценку
продукта или технологии следующим критериям:
— обладание потенциальными конкурентными преимуществами;
— обладание существенным потенциалом коммерциализации;
— теоретически возможная реализация проекта (отсутствие про-

тиворечий с научными принципами);
— команда проекта обладает знаниями, опытом и предпринима-

тельским потенциалом, необходимыми для успешной коммер-
циализации проекта.

330

Третий этап многие компании не  проходят ввиду, например,
недостаточных обоснований соответствия тому или иному крите-
рию. По статистике, Фонд еженедельно рассматривает 40 заявок,
но одобрение получает лишь каждая пятая.

Для получения статуса участника необходимо, как уже на-
писано выше, использовать самостоятельно разработанную
технологию, проверить ее соответствие одному из кластеров
и  проанализировать коммерческий потенциал и  конкуренто-
способность этой технологии, а  также уровень квалификации
команды проекта. Эта задача не из легких ввиду огромной базы
регламентирующих документов, поэтому осуществление та-
кой трудоемкой процедуры, на наш взгляд, стоит делегировать
юристам и экспертам.

Для прохождения экспертизы, по существу, необходимо
предоставить максимально полную информацию об актуаль-
ности, реальности воплощения, коммерческой ценности, по-
тенциале вашего продукта и о квалификации вашей команды.
В случае отказа — обязательно направьте запрос на получение
разъяснений. На их основе вы сможете доработать нюансы
и  подать заявку повторно, увеличив вероятность получения
статуса.

В случае если причина отклонения заявки не относится к не-
соответствию проекта кластеру, к  невозможности реализации
проекта и т.п. — соискатель может подать эту же заявку повтор-
но, доработав недостатки, отмеченные экспертами, в  против-
ном же случае подача одной и  той же заявки снова и  снова —
бессмысленна. Соискатель может подать не  более трех заявок
подряд по одному проекту. Стоит обратить внимание, что при
изменении текста заявки более чем на 30%, ограничение в три
попытки снимается.

Если по заявленному проекту анкета‑заявка получила одобре-
ние, значит, проект в полной мере соответствует высоким крите-
риям отбора. После этого у соискателя будет 6 месяцев для оформ-
ления статуса юридического лица, пакета уставных документов
и оформление статуса резидента с последующим получением всех
льгот, преференций и преимуществ.

331

Байдалина Елена,

юрист практики «Цифровое и IT-право»

Масштабные изменения в «Сколково»:
кого коснутся и что с этим делать?

Немного о проекте «Сколково»

Инновационный центр «Сколково» — это уникальный проект,
целями которого является концентрация и стимулирование к раз-
витию отечественного научного и  бизнес‑потенциала для разра-
ботки и  коммерциализации наиболее перспективных проектов
в стратегических для страны направлениях

Поскольку фактически участие в проекте «Сколково» дает воз-
можность бизнесу получить самую низкую налоговую нагрузку
в РФ, то на сегодняшний день сколковцами стали уже более 3 тыс.
организаций.

Несмотря на такой масштаб, все жизненно важные для участ-
ников вопросы регулируются исключительно Фондом, который
на свое усмотрение издает различные правовые акты, обязатель-
ные к исполнению. Самые важные из таких актов — Правила осу-
ществления исследовательской деятельности и  коммерциализа-
ции ее результатов (далее — Правила) и Положение о присвоении
и утрате статуса участника проекта. Именно в них были внесены
масштабные изменения, о которых мы дальше расскажем.

Главные изменения для участников «Сколково»

1. Запрет на офшоры
С 26 июля 2021 г. статус участника проекта «Сколково» не смо-
гут получить организации, в  состав которых входят офшорные
компании.
Для действующих участников проекта это ограничение имеет
следующие последствия:

332

а) если офшор уже был учредителем по состоянию на 25 июля
2021 г. — статус участника сохраняется, но утрачивается право
на получение грантов;

б) если после 26 июля 2021 г. учредителем сколковца станет оф-
шор — участник проекта лишится своего статуса с 1 января года,
следующего за годом вхождения офшора.

Это нововведение обязательно нужно учитывать при планирова-
нии корпоративной структуры как действующим резидентам «Скол-
ково», так и тем, кто только задумывается о вхождении в проект.

2. Право на перепродажу услуг и работ
Для многих компаний серьезным недостатком «Сколково» яв-
ляется то, что вся выручка участника (по общему правилу) должна
поступать исключительно от коммерциализации его инновацион-
ного проекта — другими словами, «продавать» сколковская ком-
пания может только те товары (работы, услуги, имущественные
права), которые базируются на продукте или технологии, обозна-
ченном в качестве инновационного проекта в заявке участника.
На практике это бывает весьма сложно реализовать, так как ча-
сто покупателям не нужен инновационный продукт в чистом виде.
Представим ситуацию, в которой проектом сколковца являет-
ся программное обеспечение, помогающее эффективно настроить
рекламную кампанию. Само по себе такое ПО (или же услуга по
настройке) интересно узкому кругу лиц — рекламным агентствам.
Но если правообладатель начнет продавать комплекс услуг, вклю-
чающий в  себя как настройку рекламной компании, так и  само
рекламное размещение, то его клиентами станут уже не  только
агентства, но и любой другой бизнес с рекламным бюджетом.
Раньше подобная бизнес‑модель была запрещена для участни-
ков проекта.
А вот новая редакция Правил допускает такую модель коммерциа-
лизации при условии, что участник не извлекает прибыль из продавае-
мых услуг (результата работ). Поэтому чужие услуги (работы, товары,
неисключительные права) могут перепродаваться только без наценки
(цена продажи = цене приобретения * индекс потребительских цен; ис-
ключение — объекты приобретены более 3 лет назад).

333

При этом Фонд никак не ограничивает размер прибыли, который
сколковец может получить от своей «части» услуг (товара, работы,
неисключительных прав), продаваемых совместно с «чужими».

Это изменение позволит многим компаниям, которые раньше
не могли вести деятельность в «Сколково» (или уже были резиден-
том, но имели потенциально высокие риски из‑за не вполне закон-
ной модели коммерциализации), иметь статус участника и закон-
но пользоваться «лакомыми» налоговыми льготами.

3. Право на выдачу займов
Прошлая редакция Правил предусматривала теоретическую
возможность участника выдавать займы, но условия, при которых
это разрешалось делать, были настолько строгими, что воспользо-
ваться этим на практике мало кто мог.
Однако выдача займов — это обычная практика для большин-
ства компаний. Заемные обязательства — простой и популярный
инструмент, который может использоваться во множестве рядо-
вых ситуаций.
И вот, наконец, участникам проекта разрешили выдавать за-
ймы любым физическим и юридическим лицам с минимумом огово-
рок. Условий всего три:
• д ля этих целей не могут быть использованы средства гран-

тов и соинвесторов;
• с тавка — не выше ключевой ЦБ РФ (для рублевых займов, для

валюты — LIBOR);
• с овокупный размер % доходов в год по договорам займа не более

3 млн. руб.
Таким образом, любой участник проекта сможет заключить до-
говор займа без лишних опасений.
Подведя итог, хотим обратить внимание как действую-
щих участников «Сколково», так и  будущих: чтобы иметь
возможность применять самые привлекательные в РФ нало-
говые ставки и при этом спать спокойно, важно как при пла-
нировании модели коммерциализации, так и непосредствен-
но при ведении деятельности учитывать все теоретические
и практические аспекты правового регулирования проекта.

334

Тетерина Анна,

младщий юрист практики «Цифровое и IT‑право»

Правила проекта «Сколково»:
как не потерять статус резидента «Сколково»?

Итак, вы получили заветный статус участника проекта «Сколково».
Казалось бы, веди исследовательскую деятельность, коммерциализи-
руй полученные результаты, пользуйся налоговыми льготами и  ра-
дуйся. Но не все так просто. Несомненно, статус участника «Сколково»
дает компании право использовать налоговые и таможенные льготы,
возможность получать финансовую поддержку и  прочие преферен-
ции, но при этом налагает на участника обязанность вести свою дея-
тельность в  соответствии с  Законом о  «Сколково»1, Правилами про-
екта «Сколково»2, Положением о статусе участника3. В этой статье мы
расскажем, какие ошибки совершают участники проекта и какие по-
следствия могут ожидать их при нарушении правил проекта.

Ошибка № 1. Отсутствие в уставе необходимой формулировки
Независимо от того, регистрируете ли вы новую компанию под
резидента или заходите в проект с действующим бизнесом, обяза-
тельно проверьте устав компании:
а) в уставе должно быть указание на осуществление исключи-
тельно исследовательской деятельности и  коммерциализации ее
результатов в соответствии с законом «Об инновационном центре
“Сколково”»;
б) в  уставе должен отсутствовать пункт  о  том, что компания
имеет право осуществлять любые виды деятельности, не  запре-
щенные законодательством;

1 Ф едеральный закон от 28.09.2010 № 244-ФЗ «Об инновационном центре “Сколково”»
2 П равила осуществления исследовательской деятельности коммерциализации ее

результатов участниками проекта «Сколково» от 02.07.2020.
3 П оложение о присвоении и утрате статуса участника проекта создания и обеспечения

функционирования инновационного центра «Сколково» от 25.06.2021.
335

в) в уставе должен отсутствовать перечень осуществляемых ос-
новных видов деятельности.

Нам часто задают вопрос, какие ОКВЭД должны быть у рези-
дента? Основной ОКВЭД может быть любым, Фонд не предъявля-
ет требований к ним. Среди дополнительных рекомендуем указать
коды из класса 72.1, по нашей практике участники заявляют его
и в качестве основного.

Ошибка №  2. Осуществление деятельности, не  являющейся
исследовательской, и коммерциализация ее результатов

Как уже было отмечено, участник проекта может осущест-
влять исключительно исследовательскую деятельность и  ком-
мерциализировать (т.е. вовлекать в экономический оборот) ее ре-
зультаты. Это означает, что вы не можете продавать продукцию
или оказывать услуги, которые не  являются вашей непосред-
ственной разработкой и  не  связаны с  вашим инновационным
проектом.

Давайте разбираться на примерах.
Пример №  1. Ваш инновационный проект — это разработка
образовательной платформы, следовательно, именно образова-
тельная платформа — это объект коммерциализации. Вы можете
коммерциализировать разработанное ПО следующим образом: 1)
произвести отчуждение ПО третьему лицу; 2) заключать лицен-
зионные договоры на право использования платформы; 3) выпол-
нять работы и оказывать услуги исключительно посредством воз-
можностей образовательной платформы либо оказывать услуги
по ее обслуживанию.
Какие могут быть нарушения? Вы оказываете услуги или про-
даете продукцию, не связанные с образовательной платформой —
получили доход от продажи рекламы, услуг по сборке компьюте-
ров и т.п.
Пример №  2. Ваш инновационный проект — это разработка
платформы по управлению маркетинговыми компаниями. При
этом автором и  правообладателем платформы является один из
учредителей компании, с  которым у  резидента заключен лицен-
зионный договор с  правом заключения сублицензионных дого-
воров. При таких обстоятельствах, если резидент получит доход

336

от передачи прав на ПО третьим лицам — это будет нарушением
правил Фонда. Дело в том, что объект коммерциализации должен
быть непосредственной разработкой участника (или характери-
зоваться существенной степенью локализации), поэтому если он
приобретен у третьего лица, то он должен быть переработан. Та-
кой же принцип действует, если вы заходите в проект с уже име-
ющейся разработкой, ее необходимо доработать, так как объект
коммерциализации должен быть создан в период наличия статуса
участника.

Не спешите пугаться, помимо исследовательской деятельности
вы также можете осуществлять иные виды хозяйственной дея-
тельности, но при соблюдении некоторых условий:

1) получать доход от перепродажи имущества, услуг или прав
на РИД при условии, что цена их отчуждения не превышает вели-
чины, равной произведению цены приобретения и индекса потре-
бительских цен (инфляции). Если со дня приобретения и до дня
отчуждения прошло более трех лет, цена может быть любая. Отме-
тим, что перепродажа должна быть обязательно связана с исследо-
вательской деятельностью;

2) сдавать в  аренду/ссуду имущество, если оно используется
в  исследовательской деятельности и  коммерциализации, а  арен-
даторами являются другие участники проекта «Сколково» или
Сколтех;

3) предоставлять займы в  любом размере физическим и  юри-
дическим лицам, при этом ставка должна быть не выше ключевой
ЦБ РФ (для валюты — ставки LIBOR), а совокупный размер про-
центного дохода за год не должен превышать 3 млн. руб.;

4) проводить образовательные и  иные мероприятия, если те-
матика таких мероприятий связана с инновационным проектом,
а  доход не  превышает 5% от  выручки участника по данным по-
следнего по дате отчета о финансовых результатах.

При осуществлении участником деятельности, которая не яв-
ляется исследовательской деятельностью и коммерциализацией ее
результатов, Фонд обязан принять решение о досрочном исклю-
чении юридического лица из реестра участников, если нарушение
нельзя принять малозначительным.

337

Для признания нарушения малозначительным необходимы два
условия:

1) сумма непрофильного дохода не превышает 1,5 млн. руб. или
3 млн. руб., если это не превышает 5% от размера валюты баланса
или размера годовой выручки участника за предыдущий год;

2) Фонд ранее не  направлял участнику предупреждения по
аналогичному основанию.

Ошибка № 3. Пассив в исследовательской деятельности
Поскольку ведение исследовательской деятельности является
обязанностью участника «Сколково», нереализация инноваци-
онного проекта в течение 12 месяцев подряд может стать основа-
нием для досрочной потери статуса участника. Отметим также,
что участник имеет право осуществлять несколько инноваци-
онных проектов параллельно при условии, что они соответству-
ют инновационным приоритетам «Сколково». При наличии не-
скольких проектов вести деятельность нужно хотя бы по одному
из них.
Ошибка №  4. Непредставление или несвоевременное пред-
ставление участником отчетов и/или иных документов и инфор-
мации по запросу Фонда
Правилами Фонда установлено, что участник обязан представ-
лять годовой отчет и  полугодовые отчеты. Для годовых отчетов
отчетным периодом является период с 1 января по 31 декабря, их
необходимо представлять до 5  апреля следующего за отчетным
периодом года.
Для полугодовых отчетов отчетным периодом является период
текущего года с 1 января по 30 июня включительно, они представ-
ляются до 20 июля текущего года.
Помимо указанных отчетов Фонд вправе запрашивать иную
информацию и документы, связанные с осуществлением деятель-
ности участника. Для ответа на запрос участнику дается не менее
чем 10 дней. Так, например, в рамках этого права Фонд может за-
прашивать у всех участников проекта статистические отчеты за 3
или 9 месяцев.
Соответственно, если вы не представили или представили за-
прашиваемые документы с  нарушением срока, это является на-

338

рушением правил, и Фонд вправе принять решение о досрочном
исключении из реестра.

В  зависимости от  вида нарушения, вы можете быть исклю-
чены из реестра без уведомления, с  получением уведомления
либо с получением предписания об устранении нарушения.

Что делать, если вы получили уведомление о  нарушении
от  Фонда? Правила Фонда разрешают участнику добровольно
отказаться от  статуса резидента в  срок, установленный в  уве-
домлении. В  противном случае Фонд все равно исключит вас,
но разместит информацию об этом в  реестре «Недобросовест-
ные юридические лица, досрочно исключенные из реестра
участников».

Если вы получили предписание об устранении нарушения,
вы должны устранить нарушения в срок, определенный Фондом
(от 7 до 120 дней) или направить письменное сообщение об отказе
участника от участия в проекте. Если этого не сделать, Фонд ис-
ключит вас из реестра и разместит информацию об этом в реестре
«Недобросовестные юридические лица, досрочно исключенные из
реестра участников».

После потери (лишения) статуса резидента вы теряете право на
применение налоговых льгот.

Налог на прибыль НДС Налог на имущество Страховые взносы

с 1‑го числа года, С момента утраты С момента утраты с 1‑го числа месяца
в котором такой статуса статуса утраты статуса
статус был утрачен участника проекта

Таким образом, получение статуса участника «Сколково» вле-
чет за собой много ограничений в будущих действиях. Наши кон-
сультанты имеют обширный опыт сопровождения проектов после
получения статуса резидента «Сколково», включая консультации
по оптимальному использованию налоговых льгот, прохождению
проверок со стороны Фонда, предотвращению потенциальных на-
рушений правил «Сколково».

339



практика

Антимонопольное право
и государственный заказ

Артем Константинов,

руководитель практики «Антимонопольное право и государственный заказ»
Рекомендован международным рейтингом Best Lawyers
в категории FinTech Practice

342

Особенности рыночной экономики нашей страны, участие
в  ней желающего доминировать бизнеса, создание негласных
консорциумов — неизбежно приводит к  монополизации отрас-
лей, и, как следствие — нарушениям антимонопольного зако-
нодательства. Масштабы же коммерческой деятельности таких
консорциумов в  свою очередь являются причиной формирова-
ния монопольных образований и снижения деловой активности.
Многие предприниматели и инвесторы сталкиваются с барьера-
ми на вход в отдельные сегменты рынков.

В связи с этим мы обоснованно считаем, что работа специа-
листов в сфере антимонопольного права всегда будет актуальна
и востребована.

Практика «Антимонопольное право и  государственный за-
каз» сопровождает проекты по представлению интересов кли-
ентов в антимонопольных органах и судах по делам о недобро-
совестной конкуренции, монополистической деятельности,
недостоверной рекламе и делам по законодательству о закупоч-
ной деятельности.

Ведущие специалисты  практики являются участниками от-
раслевых конференций, а к их мнению прислушиваются многие
известные издания.

Клиенты практики получают гибкий, целостный и всесторон-
ний подход к решению задач, который позволяет добиваться до-
стижимых результатов.

343

Константинов Артём,

руководитель практики «Антимонопольное право и государственный заказ»

Реестр недобросовестных поставщиков —
«войти нельзя покинуть». Как защитить свою
компанию от попадания в РНП? Типовые
ситуации, меры защиты и предосторожности

Реестр недобросовестных поставщиков (далее — РНП) — это
специальная база данных, в  которой содержится информация
по всем тем исполнителям контрактов, которые по каким‑то
причинам не исполняют взятые на себя ранее обязательства. Ве-
дение данного реестра на основании положений как ФЗ «О кон-
трактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обе-
спечения государственных и  муниципальных нужд» №  44‑ФЗ
от  05.04.2013 (далее — 44‑ФЗ), так и  ФЗ «О  закупках товаров,
работ, услуг отдельными видами юридических лиц» №  223‑ФЗ
от 18.07.2011 (далее — 223‑ФЗ) ложится на плечи антимонополь-
ного органа по местонахождению организатора торгов либо за-
казчика.

На официальном сайте госзакупок (далее — ЕИС) любое заин-
тересованное лицо может получить сведения о том, есть ли кон-
кретный потенциальный исполнитель в  данном реестре. Кроме
того, в  настоящее время с  помощью ресурса, предусмотренного
в рамках ЕИС, можно проверить, когда и по результатам наруше-
ния правил исполнения какого контракта поставщик был вклю-
чен в данный реестр.

При этом стоит отметить, что реестр не един — на самом деле
их два: отдельный реестр по 44‑ФЗ и отдельный — по 223‑ФЗ.

1. Схожесть и  отличия процедур по включению в  РНП по
44‑ФЗ и 223‑ФЗ

344

1.1. Требования к  участникам процедур в  рамках 44‑ФЗ
и  223‑ФЗ в  части  отсутствия участника в  соответствующем
РНП

Несмотря на, казалось бы, более жесткое регулирование,
в  44‑ФЗ есть только прямой запрет на участие в  торгах, если
участник внесен в РНП по 44‑ФЗ. Если же он состоит в РНП по
223‑ФЗ, то вполне может участвовать в торгах по госзаказу, о чем
свидетельствует многочисленная практика антимонопольного ор-
гана.

Федеральный закон № 223‑ФЗ и Федеральный закон № 44‑ФЗ ре-
гулируют различные сферы закупок, а именно нужды государства
и иных юридических лиц, равно как и имеют различные подзакон-
ные акты, регламентирующие введение санкций (подзаконные
акты указаны выше), что позволяет заявителю участвовать
в закупках для государственных/муниципальных нужд ввиду соот-
ветствия такового требованию ч. 1.1 ст. 31 Федерального закона
№ 44‑ФЗ (данное требование применительно только к Федераль-
ному закону № 44‑ФЗ и имеет прямое отношение к ст. 104 и соот-
ветствующему подзаконному акту

(Решение УФАС по Алтайскому краю по делу № 022/06/31‑882/
2019 г.)

Говоря же о закупках естественных монополий и иных специ-
альных юрлиц, которые подпадают под действие 223‑ФЗ, то здесь
не будет считаться нарушением, если заказчик конкурентной про-
цедуры выставит требование об отсутствии в РНП по обоим зако-
нам, так как сам 223‑ФЗ более диспозитивен и во многом все зави-
сит от соответствующего положения о закупках самого заказчика.

1.2. Основания для включения в РНП по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ
Стоит отметить, что 223‑ФЗ (в отличие от 44‑ФЗ) содержит бо-
лее краткий и исключительный перечень оснований, по которым
исполнитель может быть включен в РНП.
Так, в силу ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223‑ФЗ
(ред. от 30.12.2012) «О закупках товаров, работ, услуг отдельными
видами юридических лиц» в РНП включаются сведения об участ-
никах закупки:

345

а) у клонившихся от заключения договоров,
б) о   поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с  которыми до-

говоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным
нарушением ими договоров.
Сложившаяся антимонопольная практика также прямо следу-
ет букве закона.
В УФАС поступили сведения МУП КБ «Ю» в отношении побе-
дителя торгов по результатам запроса котировок на поставку
говядины свежемороженой. При рассмотрении дела комиссией было
принято во внимание, что по результатам котировочной сессии
между МУП «КА» (заказчик) и ООО «Ю» (поставщик) был заклю-
чен договор на поставку говядины свежемороженой. Тем не  менее
поставщик неоднократно не  исполнял свои обязательства по
поставке: срывал сроки, поставлял некачественный товар, допу-
скал пересортицу, не  предоставлял сертифицирующие докумен-
ты и  т.п.  Это привело к  тому, что заказчик в  одностороннем
порядке расторг договор, сославшись на ненадлежащее исполнение
поставщиком его обязательств, направил поставщику соответ-
ствующее уведомление, а затем обратился в УФАС для включения
поставщика в РНП. Комиссия УФАС отметила, что безусловным
и необходимым фактом для внесения в РНП является расторжение
договора по решению суда, чего в рассматриваемом случае не име-
ется, и отказала заказчику в удовлетворении его заявления.
(Решение Краснодарского УФАС России от  11.10.2018 по делу
№ 11‑Р/2018 «Об отказе во включении сведений в реестр недобро-
совестных поставщиков».)
Таким образом, если заказчик по 223‑ФЗ воспользовался опцией
одностороннего расторжения договора, минуя судебную процеду-
ру — даже при обращении заказчика в органы ФАС с заявлением
о включении исполнителя в РНП, такое заявление заказчика удов-
летворению подлежать не будет, так как, совершив такое действие
(направив уведомление о расторжении договора), заказчик утрачи-
вает возможность расторжения договора в судебном порядке.
Тем не менее в 44‑ФЗ все несколько иначе. У заказчика, помимо
двух предыдущих оснований, есть обязанность обратиться в РНП
в  случае одностороннего отказа от  уже заключенного контракта

346

в связи с существенным нарушением исполнителем своих обяза-
тельств по контракту, а  равно как и  в  случае если в  ходе испол-
нения контракта будет выявлено, что участник не  соответствует
требованиям, установленным документацией о закупке или пре-
доставил недостоверную информацию о своем соответствии ус-
ловиям документации о закупке.

Стоит отметить, что процедура одностороннего отказа в сфере
закупок появилась после вступления в силу Федерального закона
от 5 апреля 2013 г. № 44‑ФЗ «О контрактной системе в сфере заку-
пок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и му-
ниципальных нужд» (далее — Закон №  44‑ФЗ). Ранее контракт
возможно было расторгнуть только по соглашению сторон или по
решению суда, что не  совсем соответствовало нормам граждан-
ского законодательства.

Данный пробел был исправлен, и сейчас возможность односто-
роннего расторжения контрактов предусматривается ч. 8 и 9 ст. 95
Закона №  44‑ФЗ, согласно которым расторжение контракта до-
пускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае од-
ностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта
в соответствии с гражданским законодательством.

Подробнее мы остановимся именно на процедурных вопросах
одностороннего отказа заказчика от  контракта именно в  рамках
44‑ФЗ, так как они вызывают наибольшее количество разночте-
ний, а также разберемся, какая именно информация включается
в РНП и в какие сроки антимонопольный орган рассматривает ма-
териалы о включении в РНП, поступившие от заказчика.

2. Процедура включения в  РНП по 44‑ФЗ в  случае односто-
роннего отказа заказчика от контракта

В случае установления в проекте контракта права на односто-
ронний отказ, в  проект контракта рекомендуется (но не  обяза-
тельно) включить перечень случаев, являющихся основанием для
такого отказа от исполнения контракта, предусмотренных ГК РФ.

Собственно, еще в 2017 г. Верховный Суд РФ разъяснил, что от-
сутствие в контракте упоминания о каком‑либо конкретном суще-
ственном нарушении обязательств, являющемся основанием для

347

одностороннего отказа, не может свидетельствовать об отсутствии
у стороны такого права, если в контракте содержится общее ука-
зание на односторонний отказ (п. 14 «Обзора судебной практики
применения законодательства Российской Федерации о контракт-
ной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и  муниципальных нужд», утв. Президиумом
Верховного Суда РФ 28.06.2017 (далее — Обзор от 28.06.2017).

Итак, случаи, при которых заказчик обязан принять решение об
одностороннем отказе, также определены в ст. 95 Закона № 44‑ФЗ.

В частности, заказчик обязан принять решение об односторон-
нем отказе от исполнения контракта, если:
• в  ходе исполнения контракта установлено, что поставщик (под-

рядчик, исполнитель) не  соответствует установленным доку-
ментацией о закупке требованиям к участникам закупки;
• п редоставил недостоверную информацию о своем соответствии
таким требованиям, что позволило ему стать победителем опре-
деления поставщика (подрядчика, исполнителя);
• с овершено нарушение существенных условий контракта в  по-
рядке, прямо описанном в проекте контракта.

2.1. Общий алгоритм одностороннего расторжения контрак-
та заказчиком

В настоящий момент процедура включения в РНП регламентиру-
ется ст. 95 Закона № 44‑ФЗ и предусматривает следующий алгоритм:

1. Принятие заказчиком решения об одностороннем отказе по
основаниям, предусмотренным гражданским законодательством
(ч. 9 ст. 95).

2. Размещение в ЕИС решения заказчика об одностороннем от-
казе не позднее чем в течение 3 рабочих дней с даты принятия ука-
занного решения (ч. 12 ст. 95).

3. Направление решения об одностороннем отказе поставщи-
ку (подрядчику, исполнителю) не менее чем двумя способами (ч. 12
ст. 95):
• п о почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адре-

су поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в  кон-
тракте, а также:

348

• телеграммой;
• по факсу;
• п о адресу электронной почты;
• с использованием иных средств связи и доставки, обеспечиваю-

щих фиксирование такого уведомления *.
* Важно! Стоит отметить, что уже с июля 2022 г. заказчику до-
статочно будет разместить свое решение об одностороннем отказе
в ЕИС госзакупок, которое автоматически в течение 1 часа будет
направлено исполнителю, а процедура уведомления исполнителя
будет считаться исполненной заказчиком с  момента такого на-
правления. Сообщать исполнителю об этом факте иными спосо-
бами (по почте, электронной почте и т.п. не потребуется).
4. Вступление в силу решения заказчика об одностороннем от-
казе через 10  дней с  даты надлежащего уведомления заказчиком
поставщика об одностороннем отказе (ч. 13 ст. 95).
5. Отмена не вступившего в силу решения об одностороннем
отказе от исполнения контракта, в случае если в течение 10‑днев-
ного срока с даты надлежащего уведомления поставщика о при-
нятом решении об одностороннем отказе устранено нарушение
условий контракта, а  также заказчику компенсированы затраты
на проведение экспертизы (ч. 14 ст. 95). Данное правило не при-
меняется в случае повторного нарушения поставщиком (подряд-
чиком, исполнителем) условий контракта, которые являются
основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения
контракта.
По выполнении данного алгоритма действий заказчик направ-
ляет материалы в  ФАС для рассмотрения вопроса о  включении
участника в РНП.

2.2. Какая информация включается в РНП?
Перечень информации содержится в ч. 3 ст. 104 Закона № 44‑ФЗ.
В РНП включается информация:
1) наименование, фирменное наименование (при наличии), ме-
стонахождение (для юридического лица), фамилия, имя, отчество
(при наличии), ИНН налогоплательщика или для иностранного
лица аналог ИНН;

349