Роль религии в формировании права.

Фарах Расулова
Айнур Исрафилова

Роль религии в
формировании права

Баку-2018

Фарах Расулова
Айнур Исрафилова

Роль религии в формировании права

Дизайнер: Раман Дадашов

Введение

На формирование правовых систем в некоторых современных
государствах активно влияют различные мировоззренческие формы,
в частности религия. Причем это влияние может проявляться
независимо от формального места религии в государственной жизни
- и в светских, и в клерикальных государствах.

В клерикальных государствах соответствующая религия является
основой государственной и общественной жизни, источники
религиозных текстов выступают Основным законом, а теистическая
идеология - основой формирования правовой системы. В отдельных
светских государствах влияние религиозных правил и институтов
обнаруживает тенденцию к укреплению, проникновению во все
более широкие сферы государственной жизни. В других - наоборот:
раз и навсегда установленные религиозные нормы, оказавшиеся
неприспособленными к изменяющимся условиям общественно-
политической жизни, утрачивают способность оказывать
регулирующее воздействие на общественную жизнь в государстве.
Но даже в последнем случае традиционно-религиозные привычки
и обыкновения, тысячелетиями определявшие быт и общественный
уклад жизни народов, исповедующих ту или иную религию, даже не
будучи официально санкционированными, продолжают управлять
поведением людей, обусловливать те или иные поступки. Так было
всегда. Как уже было сказано, религия представляет собой системное
образование, включающее ряд элементов и связей: сознание со
своими чертами и уровнями, внекультовые и культовые деятельность
и отношения, учреждения для ориентации во внерелигиозных и в
религиозной областях. Функционирование названных элементов и
связей давало соответствующие им, их содержанию и направленности
результаты. Достоверные знания позволяли строить эффективную

3

программу действий, повышали творческий потенциал культуры, а
заблуждения не способствовали преобразованию природы, общества
и человека в соответствии с объективными закономерностями
развития, приводили к неблагоприятным последствиям.
Деятельность, отношения, учреждения консолидировали людей, но
могли и разъединять, вести к появлению и разрастанию конфликтов.
По линии религиозной деятельности и отношений, обеспечения
нужд религиозных организаций шло и идет создание и накопление
материальной и духовной культуры - освоение необжитых
земель, совершенствование земледелия, животноводства, ремесел,
письменности, книгопечатания, сети школ, грамотности, различных
видов искусства. Но, с другой стороны, определенные слои культуры
отторгались, отталкивались - многие компоненты языческой
культуры, смеховая культура, портретная живопись в исламе,
духовные образования, попавшие в свое время в Индекс запрещенных
книг католицизма, ряд научных открытий, свободомыслие. Следует,
конечно, учитывать и то, что позиции и практика религиозных
организаций по многим вопросам развития культуры исторически
меняются.

Важно принять во внимание соотношение общечеловеческого и
частного в религии. Ныне широко распространено мнение о тождестве
религиозного и общечеловеческого. Представляется, что это мнение
не учитывает ряда фактов. В религиозных системах отражаются,
во-первых, такие отношения, которые общи всем обществам
независимо от их типа; во-вторых, отношения, свойственные
данному типу общества; в-третьих, связи, складывающиеся в
синкретических обществах; в-четвертых, условия бытия разных
этносов, классов, сословий, иных групп. В религиях представлены
и самые различные культуры. Даже мировых религий - три, не

4

говоря уже о множестве народностно-национальных, региональных
и родоплеменных. В религиях переплетаются, порой причудливо,
компоненты общечеловеческие, формационные, классовые,
этнические, партикулярные, глобальные и локальные. В конкретных
ситуациях могут актуализироваться, выступать на передний план
те или другие; религиозные лидеры, группы, мыслители могут
далеко не одинаково выражать указанные тенденции. Все это
находит выражение и в социально-политических ориентациях -
история показывает, что в религиозных организациях были и есть
разные позиции: прогрессивная, консервативная, регрессивная.
Причем какая-то конкретная группа и ее представители не всегда
жестко «закреплены» за какой-то из них, могут менять ориентацию,
переходить от одной к другой. В современных условиях значимость
деятельности любых институтов, групп, партий, лидеров, в том числе
и религиозных, определяется прежде всего тем, в какой мере она
служит утверждению гуманистических ценностей.

Сегодня это признано и на политическом уровне: «Церкви, пагоды,
синагоги и мечети ведут наш народ к гуманизму» В обыденном
сознании граждан также происходят перемены в восприятии религии и
религиозных догматов. Отождествление религии с чем-то архаичным,
отсталым, ограниченным и лишенным будущего постепенно уступает
место более рациональному восприятию. Религиозно-этические
учения и религиозная культура несут позитивный потенциал для
решения многих, в том числе правовых, проблем в современном мире.
Воспитание гражданственности, соответствующих человеческих
качеств в духе принятия нравственности за основу жизни, этического
преображения общества - таковой видится глобальная задача
духовного воспитания, осуществляемого в разных государствах, в
том числе и религиозно-правовыми средствами.

5

Взаимоотношения между религией,
моралью и правом.

Религия является одним из составных элементов общественной
жизни. Религия основа духовной культуры общества. Она выполняет
в обществе ряд важных социокультурных функций. Одной из таких
функций религии является мировоззренческая. Религия помогает
нам освоить мир духовно. У нас вырабатывается определенная карти-
на мира, нормы, ценности, идеалы, определяющие наше отношение
к миру и выступающие в качестве ориентиров и регуляторов нашего
поведения в целом.

Религиозное сознание создает у человека представления о бытии
в целом и целях его бытия. Функция религиозного мировоззрения
состоит не только в том, чтобы помочь человеку нарисовать себе
определенную картину мира, а прежде всего в том, чтобы благодаря
этой картине он сумел обрести смысл своей жизни. Поэтому
мировоззренческая функция религии называется смыслополагающей.

Американский социолог Р.Белла определяет религию, как
символическую систему для восприятия целостного мира и
обеспечения контакта индивида с миром как единым целым, в котором
жизнь и действия имеют определенные значения. Когда человек
ощущает пустоту, он становится слабым, пребывает в растерянности и
не понимает что с ним происходит. Напротив, знание человека, зачем
он живет, в чем смысл происходящих событий, делает его сильным,
помогает ему преодолевать жизненные невзгоды, страдания и даже
достойно встретить смерть, так как эти страдания наполнены для
верующего человека определенным смыслом.

Духовность - это область связи человека с Богом. И религия

6

является связным звеном в этой цепочке. Возникновение и
функционирование религии – это ответ человека на потребность в
равновесии и гармонии с миром. Верующий человек через свою веру в
Бога преодолевает чувство страха, беспомощности и неуверенности по
отношению к природе и обществу. Религия помогает людям осознавать
себя как духовную общность, скрепленную общими ценностями
и общими целями. Она помогает человеку самоопределиться и тем
самым объединиться с близкими, по обычаям, взглядам, ценностям,
верованиям людьми.

Религия - это своеобразная совокупность правил поведения.
Изначально по религии и ориентировались - что добро, что зло. Право
же, как известно, тесно-связанный с общественными отношениями
феномен. Одно взаимно изменяет и обуславливает развитие другого.
Соответственно, доказав подъём и развитие религиозного сознания,
можно говорить о его влиянии на право.

Необходимо подчеркнуть взаимоотношения между религией,
моралью и правом. Эти формы общественного сознания являются
дополняющими друг друга регуляторами поведения человека. Религия,
мораль и право как компоненты культуры являются символами духовного
поиска. Моральные нормы  являются существенной частью любой
религии. Они запечатлены в священных книгах всех мировых религий,
являются добротной основой для законодательства многих стран.

Даже в нашем современном обществе в быту людьми часто
говорится – верующие более нравственны и законопослушны,
чем атеисты. Однако в реальности все значительно сложнее этой
простой и привычной формулы. Среди тех и других были, есть, и
будут и высоконравственные, и безнравственные люди. Человек по
своей природе и добр, и зол, и прекрасен, и ужасен в своих делах

7

и поступках, образе жизни. Все зависит от того, каким путем он
пойдет по жизненным ступеням. Религия говорит, что все изначально
предначертано Богом и от судьбы не уйдешь. В тоже время человеку
предоставлен свободный выбор своей жизненной позиции. Что он
выберет, зависит только от него. И смысл жизни каждый человек
находит сам, формируя свою судьбу, наполняя свою жизнь тем или
иным содержанием.

Человечество уже довольно давно научилось использовать
религию, мораль и право для помощи конкретному человеку в пути
по законам правды, добра и справедливости.

Известно, что характер воздействия религии на нравственную
жизнь человека зависит от целого ряда факторов: содержания самой
религии (сравним, например, христианство, где  Иисус Христос
являет собой образец нравственности и религию Древней Греции,
боги которой, мягко говоря, отличались довольно свободными
нравами), какие компоненты религии и в чьих целях используются,
особенностей исторической эпохи, социальной практики, характера
духовной культуры народа и т.д.

Мораль представляет собой путь к добру, нравственным
ценностям, нравственному совершенствованию. А религия есть
путь к Богу, почитание Бога, вера в Бога. Эти два пути могут
совпадать, а могут и разъединяться. Вера в Бога, как это показывает,
например, история христианства, никогда не являлась гарантией
высоких моральных качеств, преградой для преступлений. Из
истории Средних веков известно, что участники крестовых походов
огнем и мечом устанавливали веру на покоренных территориях,
а порой мародерствовали даже на христианских землях. Широко
известна своеобразная миссионерская деятельность христианских

8

проповедников и священнослужителей в Южной Америке и Африке.
И в наши дни, как и в прошлые времена, порядочные и честные
люди, также как непорядочные и преступники, обнаруживаются как
среди атеистов, так и среди верующих.

Было бы наивно думать, что страх преступника перед небесной
карой сильнее страха перед реальной силой закона на Земле. Кроме
того, какие бы преступления человек не совершал, во многих мировых
религиях Богослужители всегда готовы отпустить ему грехи, порой
самые жуткие.  Это, например, характерно для русского православия.
Для этого совершившему преступление человеку достаточно
покаяться в своем деянии.

Зависимость морали от религии, обычно ссылается на
нравственные кодексы основателей мировых религий, закрепленные
в священных писаниях этих религий. Вместе с тем, из истории
культуры известно о существовании целых эпох и народов, имевшие
огромные нравственные достижения.

Возьмем, например, Древнюю Грецию. Именно здесь в людях
ценились, прежде всего, справедливость и мудрость, мужественность
и умеренность. Древние греки сформулировали «золотое правило
нравственности», обогатили философское содержание понятий добра
и зла, чести и бесчестия и т.д. В Древнем Риме были разработаны
законы человеческого общежития, которые под названием «Римское
право» долгое время оплодотворяли европейское правоведение. А
древняя китайская цивилизация показала миру пример стремящейся
к нравственным и духовным высотам безрелигиозной жизни.

Здесь было бы уместно констатировать словами  философа
Г.В.Плеханова  «Религия не создает нравственности. Она только
освящает ее правила» облекая их в религиозную форму. В религиозных

9

учениях имеются специфические понятия, которые отсутствуют в
светском сознании: рай и ад, грех (как нарушение заповедей Бога),
покаяние перед Богом, искупление вины перед Богом и др. Кроме
того, верующие испытывают специфические чувства - любовь к Богу,
страх перед Богом, перед муками ада и т.п. Религия включает в себя
эмоционально и эстетически насыщенный культ (молитва, таинства,
обряды), что вызывает особые психические переживания. Наконец,
религия имеет своеобразную, а для мировых религий весьма развитую
организацию. Мораль же, как известно, не имеет своих институтов, а
опирается лишь на сознание, совесть и общественное мнение.

Между религией и моралью имеются не только различия, но и
немало сходства. И религиозная, и нравственная жизнь основывается
на вере. В первом случае это - вера в Бога, во втором - вера в торже-
ство добра над злом, справедливости и т.д. Таким образом следует
отметить то, что религия, мораль и право взаимосвязаны, а также они
являются наиболее распространенными и эффективными механизма-
ми регулирования поведения отдельных лиц и общества в целом. Вли-
яние этих трех механизмов на направление отношений людей между
собой бесспорно. Они не только предъявляют требования к отдельной
личности, но и создают духовные и социальные предпосылки для ее
существования и самоутверждения в целом.

Например, 24 статья Конституции Азербайджанской Республики
провозглашает: «Человек, его права и свободы являются высшей
ценностью.» В 26 статье Конституции АР сказано - «Признание,
соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина -
обязанность государства». Самым различным правам и обязанностям
посвящены все 48 статей второй части третьей главы Конституции
АР. Статьи аналогичного содержания имеются и в конституциях
других государств, ориентированных на демократические ценно-

10

сти. Оценочная функция также является точкой соприкосновения
религии, морали и права.

В религии и морали функция оценки поступков и действий
человека производится совестью и общественным мнением, а в праве
– судом и правосознанием общества и личности. Довольно часто
вердикты вынесенные судом очень близки к моральным оценкам.
И религия, и мораль, и право осуждают покушение на жизнь,
честь, достоинство, свободу человека, и многие другие негативные
проявления общественной и личной жизни. Право ссылается на такие
понятия, как справедливость, служебный долг, равенство, честь и
достоинство, которые занимают важное место и в моральном и в
религиозном сознании.

Отметим то, что религия, мораль и право по своей сути
предназначены создавать необходимые условия для утверждения
в обществе определенной стабильности, порядка. Если религия
выражает «чувство святого», а право – «чувство справедливости», то
объединяет их иррациональная вера в Бога и Высшую справедливость
соответственно.

Однако между религией, моралью и правом существуют не
только сходство, но и различия, которые оказывают воздействие на
характер взаимоотношения между данными формами общественного
сознания.

Мораль предъявляет к личности самые высокие требования,
контролирует не только внешние действия, но и чувства, помыслы
человека.

Право же прежде всего, регулирует отношения, связанные с
собственностью и властью, защищает жизненно важные потребности

11

индивида от посягательства других лиц и организаций. Это сфера
повседневных, насущных нужд человека. Право не требует от
человека соответствия высокому идеалу, а довольствуется лишь
соблюдением установленных законов. Право не затрагивает
внутренний мир человека, а требует лишь от него уважительного
отношения к законодательству.

Кроме того, право, в отличие от морали, имеет свои институты (суд,
прокуратуру, различные исправительные учреждения, адвокатуру и
др.), которые воплощают законы в повседневной действительности.

Различны во многом у морали и права механизмы воздействия
на человеческую личность. Моральное сознание направлено к
внутреннему миру человека, его совести. Кара морали - угрызения
совести, которые дополняются осуждением со стороны общественного
мнения. В правовых же отношениях преобладают методы внешнего
воздействия - ограничение или угроза ограничения свободы человека,
присуждение штрафа и т.д. Для морали же ограничение свободы
человека просто невозможно, так как без свободы, особенно свободы
совести, нет морали.

Мораль формулирует для права высшие ориентиры, критерии
в его повседневном функционировании. Но право в свою очередь
является важным фактором реализации нравственных ценностей. И в
религии, и в праве можно наблюдать влияние морали на стремления
человека к самосовершенствованию. Мораль в религии тесно
связывается и проявляется в духовных проявлениях. В праве мораль
является значимым регулятором поведения людей.

О взаимовлиянии религии, морали и права написано довольно
много различных трудов и может показаться излишней еще одна
попытка проанализировать эти проблемы. Но все же в виду того,

12

что содержание религии, морали и права постоянно изменяются,
корректируются человеком в ходе его  жизнедеятельности, эта тема
всегда будет актульной.

13

Роль религиозных норм в духовно-культурной
и правовой жизни общества.

Почему так живучи религии? Почему с развитием науки,
совершенствованием социальной практики человек не отвергает,
казалось бы, архаичный религиозный опыт своих предков? Почему
люди вновь и вновь обращаются к тем или иным религиозным
учениям, возраст которых составляет  порой тысячи лет?

Прежде всего, потому, что в них аккумулирован духовно-
нравственный опыт человечества, тех или иных сообществ людей.
Духовные поиски смысла жизни, праведности, нравственные
принципы – вот та основа, тот оселок, на котором оттачивались
религии мира. Зафиксированные в вероучительных доктринах
моральные заповеди основателей религий, их высоконравственная
жизнь во все века отвечали и во многом отвечают сегодня духовным
исканиям людей, их стремлениям жить честно, мирно, по правде. Они
позволяют осмысливать дела и поступки людей, давать им моральную
оценку, являются добротной основой для правовой практики.

Религия, можно сказать выступает мерилом «хорошего»
поведения. Религиозные нормы - это разновидность социальных
норм, установленных различными вероисповеданиями и имеющих
обязательное значение для исповедующих ту или иную веру.
Внешне эти нормы имеют определенное сходство с юридическими
установлениями. Они документально зафиксированы в Библии
(Ветхом и Новом завете), Коране, Сунне, Талмуде, религиозных
книгах буддистов и др. В некоторых случаях выступают в качестве
источников права (в качестве иллюстрации таковых являются не
только страны мусульманской правовой системы, но и некоторые

14

страны континентальной Европы. В России до 1917 г. источниками
права признавались Устав духовных консисторий, Книга Правил Св.
Синода, Кормчая Книга и др. В Германии каноническое право и ныне
является частью национальной правовой системы).

В то же время между правом и религией существуют
принципиальные различия. Сфера действия религиозных норм
значительно уже права. Так как, например предписания Торы
распространяются исключительно на лиц, исповедующих иудаизм,
Корана - соответственно на исповедующих ислам и т.д.

Религиозные нормы, как полагают верующие, даны
непосредственно богом или иной сверхъестественной силой,
в существование которой они верят. Именно по этой причине
источником религиозных норм в первую очередь всегда выступают
так называемые священные книги (Коран, Библия, Тора). В этом
смысле, по аналогии с объективным идеализмом как религиозно-
философским направлением, религиозные нормы носят объективный
характер, не зависящий от воли и желания отдельных людей. Одним
из средств обеспечения функционирования религиозных норм, по
мнению верующих, выступает божья власть, или сверхъестественная
сила, которая может приобретать характер гнева божьего и карать
людей за их грехи. При этом считается, что основными стимулами
соблюдения религиозных норм являются страх перед карой и
загробными муками, которые, согласно канонам многих конфессий,
ждут грешников после их смерти, а также надежда на попадание в
рай в случае праведности прижизненного поведения. Однако, если
данная позиция и справедлива, то только отчасти, поскольку, как
представляется, главная причина следования религиозным нормам
– это обретение верующим человеком смысла жизни, достижение
душевного равновесия, психологического комфорта, обеспечиваемых

15

соблюдением религиозных правил.

Таким образом, любая из десяти библейских заповедей, равно как
и любая норма Корана, – это пример религиозной нормы

На формирование правовых систем в некоторых современных
государствах активно влияют различные мировоззренческие формы,
в частности религия. Причем это влияние может проявляться
независимо от формального места религии в государственной
жизни - и в светских, и в клерикальных государствах. В
клерикальных государствах соответствующая религия является
основой государственной и общественной жизни, источники
религиозных текстов выступают Основным законом, а теистическая
идеология - основой формирования правовой системы. В отдельных
светских государствах влияние религиозных правил и институтов
обнаруживает тенденцию к укреплению, проникновению во все
более широкие сферы государственной жизни. В других - наоборот:
раз и навсегда установленные религиозные нормы, оказавшиеся
неприспособленными к изменяющимся условиям общественно-
политической жизни, утрачивают способность оказывать
регулирующее воздействие на общественную жизнь в государстве.
Но даже в последнем случае традиционно-религиозные привычки и
обыкновения, тысячелетиями определявшие быт и общественный уклад
жизни народов, исповедующих ту или иную религию, даже не будучи
официально санкционированными, продолжают управлять поведением
людей, обусловливать те или иные поступки. Так было всегда.

Сегодня это признано и на политическом уровне: «Церкви,
пагоды, синагоги и мечети ведут наш народ к гуманизму» В обыденном
сознании граждан также происходят перемены в восприятии религии и
религиозных догматов. Отождествление религии с чем-то архаичным,

16

отсталым, ограниченным и лишенным будущего постепенно уступает
место более рациональному восприятию. Религиозно-этические
учения и религиозная культура несут позитивный потенциал для
решения многих, в том числе правовых, проблем в современном мире.
Воспитание гражданственности, соответствующих человеческих
качеств в духе принятия нравственности за основу жизни, этического
преображения общества - таковой видится глобальная задача
духовного воспитания, осуществляемого в разных государствах, в
том числе и религиозно-правовыми средствами.

В гражданском обществе важное место отводится духовно-
культурной жизни.   Как правило, в настоящее время основы
взаимоотношений между религией и государством в гражданском
обществе регулируются нормами конституционного права,
провозглашающими отделение религии от государства. Это означает,
что государственные органы и должностные лица не вмешиваются
в сферу религиозных отношений, в том числе в деятельность
религиозных объединений, и не поручают им выполнение
государственных функций. Вместе с тем государство защищает
законную деятельность религиозных объединений, занимая в
вопросах свободы вероисповеданий и убеждений нейтральную
позицию.

Согласно, например, ст. 48 Конституции Азербайджанской
республики, свобода совести ненарушима. Пользование личными
и политическими свободами не зависит от религиозных верований.
Всякая признаваемая религия свободна, и ее культовые обряды осу-
ществляются беспрепятственно и под охраной закона. Они не могут
посягать на публичный порядок и добрые нравы.

Современное государство, как уже отмечалось, строит свои

17

отношения с религией, как правило, на основе провозглашения от-
деления религии от государства. В то же время, провозглашая
невмешательство в ее дела, оно гарантирует равенство всех
религиозных конфессий, допускает возможность добровольного
религиозного образования.

Свобода вероисповедания означает право человека на выбор
религиозного учения, а так же право на существование всех религий
и возможность каждой их них беспрепятственно проповедовать
вероучение.

Международный пакт о гражданских и политических правах
свободу совести и религии соединяет со свободой мысли, включая
в нее «свободу иметь или принимать религию или убеждения по
своему выбору и свободу исповедовать свою религию и убеждения как
единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком,
в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов
и учений. Никто не должен подвергаться принуждению, умаляющему
его свободу иметь или принимать религию или убеждения по своему
выбору» (ст. 18).

Конституция АР провозглашает: «Каждому гарантируется свобода
совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать
индивидуально или совместно с другими любую религию или не
исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять
религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с
ними». Такая формулировка в значительной мере повторяет подходы,
свойственные приведенной статье Международного пакта.

Закон устранил дискриминацию религиозных объединений, признав
правомерным распространение вероучений непосредственно или
через средства массовой информации, миссионерскую деятельность,

18

дела милосердия и благотворительности, религиозное обучение и
воспитание, паломничество и иную деятельность, определяемую со-
ответствующими вероучениями и предусмотренную уставом данного
объединения. Закреплены права в области совершения религиозных об-
рядов и церемоний, производства и распространения религиозной лите-
ратуры и предметов религиозного назначения, международных связей
и т.д.

Определенные гарантии свободы совести и вероисповедания
закреплены в Уголовном кодексе АР. Например, воспрепятствование
осуществлению этой свободы, сопряженное с насилием над личностью
и рядом других обстоятельств, наказывается лишением свободы на срок
до трех лет или штрафом. Составом преступления признаны оскорбле-
ние чувств и убеждений верующих в публичной форме, разрушение и
повреждение культовых зданий, памятников, захоронений, нанесение
на них оскорбительных надписей и изображений (ст. 167 УК АР).

В то же время УК преследует те религиозные объединения,
деятельность которых сопряжена с причинением вреда здоровью
граждан, с побуждением к отказу от исполнения гражданских
обязанностей или к совершению противоправных действий. Речь идет
о различных изуверских сектах и объединениях, все еще нелегально
действующих в стране.

Коренное изменение политики государства по отношению к
религии, происшедшее в последние годы, возвращает Азербайджану
его духовные силы. Возвышаются новые мечети, возрождаются
религиозные ценности и религиозные учебные заведения. Тем самым
создаются материальные условия для реализации гражданами одной
из важнейших гражданских свобод - свободы вероисповедания.

Распоряжением Президента Азербайджанской Республики

19

21 июня 2001 г. был создан Комитет по взаимодействию с
религиозными объединениями. Комитет является консультативным
органом, осуществляющим предварительное рассмотрение вопросов
и подготовку предложений для Президента. Он обеспечивает
взаимодействие Президента с религиозными объединениями,
участвует в разработке совместной концепции взаимоотношений
государства и религиозных объединений. Создание Комитета
отражает новый характер отношений между властью и религиозными
объединениями, основанных на свободе последних и невмешательстве
государства в их внутреннюю деятельность.

В целом религиозный фактор влияет на экономику, политику,
государство, межнациональные отношения, семью, на область
культуры через деятельность верующих индивидов, групп,
организаций в этих областях. Происходит «наложение» религиозных
отношений на другие общественные отношения.

20

Исламское право.

В последние годы появилось много новых работ отечественных
и зарубежных авторов, посвященных исламскому праву в целом или
его отдельным аспектам. Продолжается переиздание аналогичных
по тематике трудов, которые впервые увидели свет еще во второй
половине Х1Х – начале ХХ в.

В большинстве этих исследований исламское право
рассматривается как синоним шариата, в котором религиозное и
правовое начала принципиально не отделены друг от друга. На
этом основании некоторые ученые вообще отрицают юридический
характер исламского права.

Анализ соотношения указанного феномена с шариатом с позиций
современной правовой науки позволяет провести их достаточно
четкое различение. Но в любом случае выявление характерных черт
исламского права как юридического явления невозможно без ответа
на вопрос о том, что же представляют собой шариат и фикх.

Двумя безоговорочными постулатами исламского права является
«нет никакого божества кроме Аллаха» и «Мухаммад является
пророком и посланником Аллаха». Исламское право сочетает в
себе религиозные и юридические начала, что нашло отражение в
специфике его источников и структуре, механизме действия и и
правопонимания. Это означает, что для реализации правовой нормы
необходимо её соответствие не только основополагающим правовым,
но и религиозным принципам, поэтому, как правило, исламские
правоведы были одновременно и теологами. Ислам регулирует все
без исключения сферы общественной жизни, а также личный статус
мусульманина. В связи с этим область регулирования исламского
права значительно шире, чем области регулирования светского права,

21

поскольку оно охватывает все аспекты жизни. Выполнение норм
исламского права обеспечивается коллективной ответственностью
исламской общины за поведение каждого члена общества, а также
индивидуальной связью мусульманина с Аллахом.

Исламское право состоит из двух частей: шариат и фикх. Шариат
является комплексом религиозных предписаний, а фикх — его юри-
дическая составляющая. Шариат охватывает общественные отноше-
ния с религиозной точки зрения на основе толкований Корана и сун-
ны, в то время как фикх оценивает их с правовой точки зрения.

Ислам — самая молодая из мировых религий. Её возникновение
в VII веке связано с деятельностью Пророка Мухаммада, который
согласно преданию передал волю Аллаха людям. Несмотря на
относительно молодой возраст, ислам быстро распространился по всему
миру. Сначала он нашёл своих сторонников в Африке, затем проник
в Южную Европу и Азию. Сейчас мусульманское право охватывает
своим действием около 1 миллиарда человек и является одной из тех
правовых систем, которые продолжают интенсивно развиваться.

Мусульманское право выступает только одним, но имеющим
весьма показательное значение звеном мировой религии - ислама.
Ислам гораздо в большей степени, чем другие религии, уделяет
внимание светским вопросам, взаимоотношению людей в их
повседневной жизни. Нормы шариата нацелены на защиту пяти
основных ценностей - религии, жизни, разума, продолжения рода
и собственности. Защищаемые мусульманским правом интересы
подразделяются на принадлежащие Аллаху, отдельным индивидам
либо и Аллаху, и людям.

Основой мусульманского права выступает свод теологических,
правовых и нравственных нормативов, признаваемых исламом

22

«вечным и неизменным» - шариат. Шариат являет собой правила жизни
- культовой, повседневной - мусульман и служит мировоззренческой
основой мусульманского права. Мусульманское право имеет
четыре основных источника, иначе - фикха. Одни фикхи содержат
божественные откровения и поэтому считаются священными,
другие - доктринальные толкования представителей мусульманско-
правового учения - своим авторитетом обязаны мусульманской
правовой науке. К первым источникам относятся Коран и Сунна.
Коран (священная книга ислама) объединяет догматические
постулаты, а также нравственные требования и предписания, данные
людям Богом (Аллахом) и переданные им через пророка Мохаммеда.
Регулирование правовых вопросов в Коране осуществляется
установлением принципов или определенных рамок поведения.
Развитие эти принципы получили в источнике, описывающем
традиции, связанные с жизнью, поведением, высказываниями
Мохаммеда – Сунне.

Нормативная регуляция, установленная в Коране и Сунне,
поощряет творческое ее уяснение. Мало того, один из принципов
мусульманского правоведения гласит: «...не запрещается изменение
нормы с изменением времени». Так устанавливаются правила
повседневного поведения мусульман, дается рациональное толкование
Корана и Сунны. Толкованием общих или неоднозначных положений и
устранением пробельности Корана и Сунны (иджтихад) формулируется
значительное количество норм, которые регулируют отношения между
людьми. Считается, что иджтихад имеет большое значение как средство
поддержания соответствия шариата определенным политическим и
культурным условиям, его актуальности.

Иджтихад лежит в основе формирования разнообразных
мусульманско-правовых школ, многочисленных мусульманских

23

учений, несовпадения их оценок и взглядов. Иджтихад создает другую
группу фикх, основанных на концепции соотношения божественных
источников (Корана и Сунны) и разумного их восприятия. К ним
относятся иджма и кияс. Иджма как источник мусульманского права
порождена необходимостью интерпретации правил Корана и Сунны.
А кияс - необходимостью применения правил Корана, Сунны и
иджмы к новым случаям сходного содержания по аналогии.

Шариат устанавливает в поведении человека деление на
поступки обязательные, рекомендуемые, разрешенные, порицаемые
и запрещенные. Обязательства и запреты установлены главным
образом в отношении отправления религиозных культов. В
отношении «мирских» дел преобладает дозволение. Мусульманским
правом признается авторитет традиций и обычаев мусульман. Мало
того, Коран и Сунна не препятствуют формированию обычая вопреки
их нормам, если эти нормы утратили фактическую основу, вызвав-
шую их к жизни.

Мусульманское право не является единым законом для всего
исламского мира. Исламские государства отличаются не только
правовыми традициями, обычаями, но и правовыми системами,
основанными на шариате. Мусульманское право начиная с середины
XIX в. постепенно стало допускать помимо мусульманско-правового
иные способы регулирования в сфере торгового права, морского
права. В конце XIX - начале XX в. в Османской империи была принята
Маджалла - мусульманский закон о собственности и обязательствах,
сопоставимый с европейскими по технике составления и
санкционированный государством.

В XX в. правовые системы многих государств, население
которых исповедует ислам, традиционно придерживавшихся

24

принципов и норм мусульманского права, испытали значительное
влияние правовых концепций и правовых норм тех стран, в чьем
колониальном владении они находились. Влияние французского
права заметно сказалось на формировании современного права
стран Северной Африки, Британская Индия переняла многое из
английского общего права. Даже семейное и наследственное право
- сфера традиционного регулирования мусульманского права в
странах арабского Востока - претерпело изменения под влиянием
европейского права. Для религиозного обоснования нововведений
обычно находилось соответствующее мнение известного автора из
истории мусульманского права

К настоящему времени остается не так много государств,
где нормы мусульманского права действовали бы, полностью
обеспечивая регулирование определенной отрасли права. Так,
пожалуй, только в странах Персидского залива и на Аравийском
полуострове и только нормы семейного права и об уголовных
наказаниях действуют в классическом виде мусульманского права.
В то же время во многих исламских государствах мусульманская
религиозная идеология формирует политическую действительность.
Существуют государства, провозгласившие соответствие
собственного законодательства шариату (Исламская республика
Иран, Республика Мавритания, Пакистан, Судан и др.). Отметим,
что духовные лидеры отдельных мусульманских стран считают себя
полномочными выносить смертный приговор и в отношении граждан
других государств, а также лиц, не исповедующих ислам (из наиболее
известных примеров - приговоренный в 1989 г. автор «Сатанинских
стихов» Салман Рушди, в 1994 г. писательница Таслиме Насрин, автор
книги о мусульманском фанатизме «Позор»). Заметим, что подобные
меры осуждаются умеренными мусульманскими структурами.

25

В некоторых государствах действуют суды различных
мусульманско-правовых школ (Ирак, Ливан, Судан). В Саудовской
Аравии, Бахрейне, Объединенных Арабских Эмиратах система и
компетенция мусульманских судов является многоступенчатой и
довольно разветвленной; их ведению подлежит рассмотрение как
уголовных, так и гражданских дел.

Мусульманское право является составной частью ислама.
Эта религия содержит определённые теологические нормы,
устанавливающие, во что должен верить мусульманин, а также
Шариат — совокупность норм, которые предписывают верующим,
что следует делать и что не следует. Именно последняя составляющая
ислама и представляет собой совокупность правил поведения,
которые называют мусульманским правом. Мусульманское право
регулирует общественное отношения только между мусульманами.
Такой персональный характер означает, что оно распространяется
на лиц, исповедующих ислам. В контексте этого вопроса следует
различать понятия «мусульманское право» и «право мусульманских
государств». Разница заключается в том, что, во-первых, источниками
мусульманского права являются религиозные нормы, которые
содержатся, например, в Коране, а источником светского права
являются  нормативные акты, обычаи, прецеденты. Во-вторых, му-
сульманское право распространяет своё действие только на тех,
кто исповедует ислам, а право мусульманских государств регули-
рует отношения между всеми гражданами страны. Мусульманское
право состоит в основном из обязанностей, возлагаемых на лицо, и
санкций за их невыполнение и нарушение. Нормы мусульманского
права устанавливают определённый образец должного поведения,
который считается приемлемым с точки зрения ислама. Часто
санкции этой религиозно-правовой семьи являются очень жестокими.

26

Субъективные права индивида чётко не закреплены в шариате, но всё
же они имеют место. Это достигается посредством признания опреде-
лённых границ обязанностей, а также уточнением объёма прав, при-
знанных за индивидами. Неуважение и нарушение этих прав влечёт
за собой применение санкций, налагаемых мусульманским судьёй.

Мусульманское право имеет казуистический, формальный
и архаичный характер. Поскольку исламское право считается
божественным, то оно, в принципе, является неизменным. Ему
также неизвестен исторический подход. Но даже при условии его
«неизменности» нужно понимать, что оно не могло бы существовать
в первоначальном виде в современном обществе. Исламская
юриспруденция признаёт, что право, которое открылось в результате
божественного открытия, не было сразу сформировано в ясной и
понятной форме. Поэтому исламским юристам пришлось сделать
многовековую работу по углублённому изучению источников права, в
результате чего многие нормы менялись и приспосабливались к условиям
жизни. Многие нормы исламского права являются казуистическими,
поэтому не охватывают однородные общественные отношения в
отличие от романо-германской системы права, и регулируют лишь
отдельные конкретные случаи. Формальность норм мусульманского
права заключается в том, что, от его субъектов требуется в основном
соблюдения самого содержания нормы, а не духа всего права.

Поскольку исламское право является результатом божественного
творения и не может быть изменено, то оно никогда не испытывало
систематизации. Только в 1869—1876 годы В Османской империи
была разработана кодификация Маджали, которая стала первым
кодифицированным сборником мусульманских правовых норм. В то
время это было необходимым и в то же время необычным шагом.
Необходимым он был потому, что уже стало невозможным требовать

27

от тогдашних юристов изучения средневековых юридических книг,
а необычным он был в том, что впервые нормы шариата вступили в
силу на основании государственного акта и были систематизированы
на основе европейского права.

Исламское право характеризуется наличием нескольких течений
и школ права. Существуют два больших течения — сунниты и шииты,
— каждая из которых в свою очередь разбита на несколько школ.

Исламский учёный Мухаммад аш-Шафии сформулировал учение
«четырёх корней», которая способствовала созданию единой системы
источников мусульманского права. К ним относят:

• Коран-является главным источником мусульманского права.
Эта священная книга представляет собой запись дарованного Аллахом
откровения, переданного через Пророка Мухаммада. Коран содержит
две основные разновидности поведения. К первому относятся
детализированные нормы, например, по поводу вопросов брака,
наследования, семьи. Ко второй группе правил поведения относятся
исходные принципы и общие цели, которые должны лежать в основе
конкретных решений.

• Сунна-представляет собой сборник зафиксированных
высказываний и поступков Пророка Мухаммада, которые считаются
образцом надлежащего и правомерного поведения, которому
должны придерживаться мусульмане. В совокупности с Кораном она
составляет содержание шариата и является его основным источником.

• Иджма - доктрина мусульманского права, которую составляют
мнения наиболее авторитетных исламских правоведов по поводу
вопросов, которые не урегулированы в Коране или сунне. Иджма
заполняет пробелы в религиозных нормах. Именно на этот источник

28

чаще всего ссылаются судьи в свой практике.

• Кияс является особым источником, который толкует Коран и
сунну методом суждения по аналогии. То есть его суть заключается в
применении схожих норм, содержащихся в Коране и сунне, в других
аналогичных ситуациях.

Следует заметить, что судебный прецедент никогда официально
не признавался источником мусульманского права. Решение суда
считается только моральным суждениям, который может быть
изменён и пересмотрен. Официально правовой обычай тоже не
признавался источником права, но выполнял вспомогательную роль
при решении различных вопросов, таким образом расширяя и уточняя
применяемый принцип права или нормы.

Важную роль в «смене» и приспособлении права к требованиями
современной жизни сыграли соглашения. Они также официально
не признаются источниками права, но создают широкое поле
для проявления инициативы и осуществления самостоятельной
деятельности субъектами правоотношений в условиях строгой
религиозности и ортодоксальности.

Нормы мусульманского права делятся на два вида. Ибадат —
предписания, регулирующие взаимоотношения человека и Бога,
и содержат нормы по выполнению религиозных обязанностей.
Муамалат — предписания, регулирующие отношения между самими
мусульманами.

В первую очередь очень важно различать «исламское
(мусульманское) право» и «право мусульманских государств». Эти
понятия являются достаточно близкими, но не тождественными.
Общество мусульманских государств живёт, руководствуясь

29

обычаями и законами, которые, в свою очередь, опираются на прин-
ципы мусульманского права. Но в течение различных исторических
периодов нормы религиозного и светского права могли противоре-
чить друг другу. Даже если религиозные нормы имели наивысшую
силу, они не всегда на практике применялись одинаково. Усиление
дуализма правовых систем мусульманских государств обусловлено
многими причинами. Среди них:

• В процессе исторического развития государств, в которых ца-
рит исламская религиозно-правовая система, социально-экономиче-
ские и политические отношения рано или поздно достигают такого
развития, что регулировать эту сферу отношений с помощью религи-
озных норм и догм становится всё сложнее, а иногда вообще невоз-
можно.

• Развитие международных экономических, культурных,
политических связей (в том числе и с неисламскими странами)
требует развития в основном светского нормотворчества.

• Мусульманское право в определённом смысле со временем
«врастает» в другие правовые семьи и системы других государств.
На него также оказывает влияние право западных стран и процессы
так называемой вестернизации.

Эти причины не являются исчерпывающими, существует
ряд других, но все они способствовали модернизации исламского
права, в частности проведению прозападных реформ, кодификации
законодательства, реформированию судебной системы и т. п.
Очевидно, что эти процессы не являются характерными для стран
данной религиозно-правовой семьи.

30

Правовые системы различных
мусульманских стран. Шариат.

Системы различных мусульманских стран, по мнению
французского учёного Р. Давида, не является одинаковым,
что обусловлено различными традициями, а также различным
общественным развитием. Вследствие этого он предложил
классифицировать такие государства на три группы, но из-за
исчезновения с политической карты мира социалистических
республик с мусульманским населением, теперь уместно учитывать
только две группы:

Первая группа

К ней принадлежат: Саудовская Аравия, Объединённые Арабские
Эмираты, Иран, Кувейт, Бахрейн, Катар, Афганистан, Пакистан и др.
Характерной чертой этой группы является то, что ислам в них считается
государственной религией, а соответственно мусульманское право
является основой правовой системой, что обусловливает соответствие
всех правовых норм шариату. Нормы и принципы исламского права
в таких странах играют ведущую роль в правовой системе, а также
подчиняют себе все сферы общественной и личной жизни. Например,
в Иране существуют различные кодификации права, созданные ещё
в начале XX века, которые с принятием новой Конституции были не
отменены, а были изменены в соответствии с нормами шариата.

Вторая группа

К ней относятся: Нигерия, Танзания, Судан, Индия, Бангладеш,
Малайзия, Алжир, Марокко, Сенегал, Сирия, Тунис и др. Эта группа,
в свою очередь, делится на подгруппы в зависимости от того, по

31

какому образцу развивалось право в той или иной стране. Выделяют
следующие подгруппы:

• страны, которые развивались по образцу  общего
права (Нигерия, Судан, Танзания и т. д.);

• страны, которые развивались по образцу французского права
(Алжир, Иордания, Тунис и т. д.);

• страны, которые развивались по образцу голландского права
(Индонезия).

Эта группа характерна тем, что исламское право в этих
государствах регулирует лишь отдельные аспекты общественной
жизни, например, такие как вопросы личного статуса, религиозных
учреждений, земельного режима. Другие сферы регулируются
светскими нормами и не всегда и не в полной мере соответствуют
принципам шариата.

Все человеческие поступки регулируются нормами шариата и
делятся на пять категорий: обязательные – фард; рекомендуемые –
мандуб; разрешенные – мубах; неодобряемые – макрух; запрещенные
– харам. Обязательные поступки должны быть совершены, но
только с благими намерениями, тогда они будут вознаграждены.
Противоположные им запрещенные поступки достойны наказания,
которое последует на суде шариата. Рекомендуемые поступки стоит
совершать, а неодобряемые – нет. Большинство поступков человека
попадают под категорию разрешенных поступков, за которые по
законам шариата человеку не полагается ни награды, ни наказания.
Оценка каждого поступка основана на том, какими помыслами
руководствовался человек. Пророк (Да благословит его Аллах
и приветствует) однажды сказал, что поступки совершаются по

32

намерениям, и человек получит за них воздаяние в соответствии с
тем, каковы были его намерения.

Шариат обладает одинаковой юридической силой при любых
обстоятельствах. То, что было предопределено Господом, может
подвергаться изменениям только с Его позволения. Будучи
проявлением бесконечной мудрости и милосердия, шариат не
может подстраиваться под постоянно меняющиеся человеческие
ценности и стандарты. Мусульманское право никогда не выступало
против передовых технологий и достижений науки. Напротив, оно
устремляется к знаниям и дарует просветленное мировоззрение.

Шариат – это не просто собрание обязанностей, запретов и
свод законов, предусматривающий наказания за проступки. Это
путь безопасности и нравственности, жизнь в соответствии с Волей
и Милостью нашего Господа. Это кодекс поведения, установленный
Исламом и таящий в себе огромную силу для осуществления чаяний
мусульман, которые желают найти себя и встать на верный путь.
Он охватывает все аспекты человеческой жизни и включает в себя
правила, связанные с богослужением и коммерческим делом, нормы
семейного и уголовного права.

Чтобы понять всю суть и особенности Шариата, необходимо
уверовать в Господа. «Нет божеств, которые заслуживают
поклонения, кроме Единого Аллаха, и Мухаммад – Пророк Его!».
Это и есть фундамент Исламского вероисповедания и закон жизни
мусульман. Отношение человека к Всевышнему выражается в самом
слове «Ислам», что означает «поклонение» и «покорность». Ни
одна сфера жизни не освобождается от божественного руководства
и Его суда. Человеку предоставлена свобода выбора: идти за Своим
Господом или нет. Но однажды приняв решение, нужно неотступно

33

следовать пути, который благословлен Аллахом.

В исламской традиции термин «шариат» используется для
обозначения начертанного Аллахом пути, следуя по которому
правоверный достигает мирского совершенства и благополучия, а
после своей земной жизни может рассчитывать на божественную
милость. Например, в содержащемся в Коране обращении Аллаха к
своему посланнику: «Потом Мы наставили тебя, Мухаммад на путь
велений веры. Следуй же по нему …» (45:18)1 - указанный путь
назван по-арабски «шариатом». Общий лингвистический смысл этого
термина становится яснее, если учесть его происхождение от глагола
«ша-ра-а», который неоднократно встречается в Коране в значении
предписывать, устанавливать что-либо в качестве обязательного (на-
пример, 42:13, 21).

Одновременно в исламской научной мысли утвердилось
специальное, используемое при изучении ислама, определение
шариата как совокупности обращенных к людям предписаний,
установленных Аллахом и переданных им через своего Посланника
– пророка Мухаммада. Такое понимание вызывает, по крайней мере,
три вопроса и одновременно позволяет дать принципиальные ответы
на них.

Во-первых, из приведенного выше определения достаточно
очевидно, где следует искать предписания шариата. Ведь
пророк Мухаммад оставил своим последователям два источника
божественных заповедей. Ими являются Коран – священная книга
ислама, непосредственно представляющая собой откровение Аллаха,
и сунна пророка – собрание преданий (хадисов) о деяниях и изречениях
последнего, которые также рассматриваются исламской мыслью

1 Здесь Коран цитируется по изданию: Коран. Перевод с арабского и комментарии М.-
Н.О.Османова. М.. 1995. Первая цифра в скобках означает номер главы (суры), вторая – стиха
(аята).

34

как воплощение воли Всевышнего, хотя и выраженной в косвенной
форме через описание поступков или передачу высказываний его
посланника.

Во-вторых, сложившееся в исламской традиции определение
шариата заставляет поразмышлять над тем, какие же конкретно
предписания подразумеваются под шариатом. Отвечая на этот
вопрос, необходимо отметить, что, по мнению большинства
исламских мыслителей, шариат состоит из трех частей – религиозной
догматики, исламской этики и так называемых практических норм,
регулирующих внешнее поведение людей. Причем нормативная
часть шариата – не просто некое дополнение к исламской догматике и
этике, а его важнейшая составляющая. Показательно, что некоторые
направления исламской мысли вообще ограничивают шариат
правилами внешнего поведения человека.

Важно иметь в виду, что в нормативном отношении шариат
включает как культовые предписания, устанавливающие порядок
исполнения сугубо религиозных обязанностей, так и правила,
регулирующие мирские взаимоотношения мусульман. Иначе говоря,
шариат не исчерпывается постулатами, определяющими убеждения,
внутренний мир и состояние религиозной совести мусульманина
или же касающимися порядка совершения им религиозных обрядов.
Не меньшее значение он уделяет проблемам повседневной жизни,
поведению мусульман в мирской сфере - в их отношениях между
собой, с властью и иноверцами.

В-третьих, в связи со сказанным естественно встает вопрос о том,
насколько полно регулируют нормы шариата поступки человека.
Является ли он всеобъемлющей системой социально-нормативного
регулирования или ограничивается лишь установлением общих

35

рамок поведения, оставляя частности за пределами своего внимания?

Относительно масштабов шариата как нормативной системы
высказываются различные взгляды. Согласно одному из них,
шариат содержит готовые правила поведения в любых ситуациях,
а сам он представляет собой не имеющую пробелов систему норм,
охватывающую все возможные поступки мусульман и досконально
регулирующую их образ жизни. В общественном мнении
немусульманских стран да и среди многих последователей ислама
преобладает представление, будто шариат – это всепроникающий
и предельно детализированный комплекс правил поведения,
регламентирующий каждый шаг и даже мысли мусульманина, все
предписывающий ему заранее и не оставляющий никакой свободы
выбора. В обыденном сознании шариат чаще всего воспринимается
именно в таком виде, что наглядно прослеживается в широко
распространенном, хотя и некорректном с научной точки зрения,
выражении «законы шариата».

Такое мнение, однако, разделяется далеко не всеми. Многие
авторитетные исламские ученые считают, что нормативная
сторона шариата в точном значении этого понятия складывается из
нескольких групп предписаний. К одной относятся те положения
Корана и сунны, которые имеют ясный и однозначно понимаемый
смысл. Здесь можно найти почти все конкретные правила исполнения
мусульманами своих религиозных обязанностей, но точных норм,
затрагивающих мирские взаимоотношения людей, совсем немного:
заметным исключением являются лишь вопросы брака, семейной
жизни и наследования.

Другая группа положений шариата нормативного характера
представлена теми предписаниями Корана и сунны, в которых

36

предусмотрены лишь исходные ориентиры и принципы поведения
людей. Причем по мирским вопросам в шариате заметно
преобладают именно такие общие не детализированные положения.
К ним примыкают те предписания указанных священных текстов,
которые внешне выглядят частными и относящимися к конкретным
сторонам поведения человека, но допускают несколько вариантов
своего понимания и поэтому не могут служить критериями оценки
поступков людей без дополнительной интерпретации.

Таким образом, в нормативном отношении шариат допустимо
называть универсальной системой социального регулирования. Но
не потому, что он включает в себя абсолютно все готовые правила,
а, прежде всего, в силу охвата его предписаниями практически всех
сторон внешнего поведения человека – религиозную (культовую),
этическую, бытовую и т.д. Среди них, как будет показано, имеются и
нормы, отвечающие правовым критериям.

По мнению исламских мыслителей, универсальность шариата
заключается не в наличии в Коране и сунне пророка ответа на
любой вопрос. Она состоит в том, что по некоторым проблемам в
этих источниках, действительно, имеются готовые решения, а по
другим шариат предусматривает все необходимые приемы и способы
формулирования таких правил и оценок. Образно говоря, для одних
ситуаций в шариате имеется уже готовая одежда, в то время как для
других случаев он предлагает удобные лекала, по которым людям
самим предстоит сшить себе платье, подходящее им по размеру,
соответствующее климату и созвучное принятым в том или ином
обществе традициям. Естественно, при соблюдении некоторых
общих требований, налагаемых Аллахом на правоверных.

Важно еще раз подчеркнуть, что такие приемы определения

37

правил поведения особенно актуальны для мирской стороны образа
жизни мусульман, не обеспеченной конкретными предписаниями
шариата.

Чтобы представить соотношение между ситуациями,
предусмотренными точными положениями Корана и сунны, и
обойденными их вниманием случаями приведем пример из истории
исламской правовой мысли.

Шариат не был бы универсальной системой социальных норм
без инструмента, позволяющего формулировать правила поведения
по вопросам, оставленным Кораном и сунной за пределами их
точных предписаний. При этом исламская теория исходит из того,
что возможность самостоятельного подхода к решению мирских
дел представляет людям сам шариат, в котором можно найти немало
положений, поощряющих творческое начало в установлении правил
поведения при наличии пробелов в этих источниках.

В частности, такой вывод подтверждается знаменитым
преданием о разговоре Посланника Аллаха со своим сподвижником
Муазом, назначенным судьей в Йемен: «По чему ты будешь судить?»
спросил Мухаммад. «По писанию Аллаха», отвечал Муаз. «А если не
найдешь?» поинтересовался Пророк. «По сунне Посланника Аллаха»,
сказал Муаз. «А если и там не найдешь?» вопрошал Мухаммад. «То
буду судить по своему мнению, не пожалев сил на поиск верного
решения», отвечал Муаз. «Хвала Аллаху, наставившему тебя на
угодный Ему путь!» воскликнул Пророк.

Поиск правил поведения путем их рационального формулирования
в случае молчания Корана и сунны или толкования общих постулатов и
многозначных положений священных текстов получил в исламской традиции
название «иджтихад» (буквально — усердие, прилежание, настойчивость).

38

В исламской мысли сложилось его определение как приложения
усилий с целью получить соответствующее шариату правило
поведения в конкретной ситуации, дать шариатскую оценку тому или
иному поступку человека. Эта миссия возлагается на муджтахидов,
т.е. тех знатоков шариата, которые и осуществляют иджтихад.

39

Фикх: наука и универсальная система
социальных норм.

Иджтихад составляет основное назначение специальной области
исламского знания о правилах внешнего поведения человека как
нормативной части шариата, которая носит наименование «фикх»
(буквально – глубокое знание, проникающее в суть изучаемого предмета).
Именно отсутствие в священных текстах детальных норм и преобладание
в них общих многозначных положений по мирским вопросам вызвали к
жизни фикх как науку о нормативной стороне шариата.

В исламских дисциплинах, изучающих шариат, фикх понимается
как знание правил внешнего поведения, которое складывается на
основе изучения их источников, либо как наука об «извлекаемых»
из них нормах или оценках поступков человека. Природу фикха
полнее раскрывает более широкое его определение, данное великим
исламским ученым Ибн-Хальдуном (1332-1406): «Фикх - это знание
ниспосланных Великим Аллахом правил, которые оценивают
поступки всех тех, кто должен подчиняться этим заповедям,
как обязательные, осуждаемые, поощряемые, запрещаемые или
дозволенные. Указанные правила получаются из Писания (т.е.
Корана), сунны или иных источников, которые для распознавания
этих норм установил Законодатель (т.е. Аллах). Извлеченные из
таких источников нормы также называются фикхом»2.

Анализ приведенного выше определения позволяет выделить два
значения фикха. Во-первых, он является особой областью исламского
знания, которая изучает нормативные предписания шариата. Во-
вторых, под фикхом подразумеваются сами правила внешнего
поведения.

2 Ибн-Хальдун. Мукаддима («Введение»). Том 1. Б.м., б.г. С.445 (на арабском языке).

40

Указанные нормы формулируются с помощью «корней» фикха,
которые позволяют найти нужное правило поведения либо оценить
поступок человека.

Они включают два элемента – так называемые шариатские
указатели поведенческих правил и установленные шариатом способы,
методы их формулирования.

В литературе шариатские «указатели» обычно называют
источниками мусульманского (исламского) права. На самом деле по
своему смыслу они лишь частично сопоставимы с юридическими
источниками права, поскольку представляют собой не только
внешнюю форму неких норм, но и приемы, которые позволяют
определить правило внешне выраженного поведения человека либо
дать ему соответствующую шариату оценку. Кроме того, даже тогда,
когда ведущие «указатели» выступают в роли внешней формы правил
поведения, они серьезно отличаются, например, от нормативно-
правового акта и не могут безоговорочно восприниматься как
источники права. Иначе говоря, представление о том, что Коран и
хадисы являются своего рода кодексами в юридическом смысле,
является упрощенным, если не сказать ошибочным.

Такая оценка подтверждается анализом подхода к этой проблеме
исламской мысли, которая делит все шариатские «указатели» на две
группы. Одна из них включает священные тексты – Коран и сунну
пророка Мухаммада. Важно иметь в виду, что, взятые в целом, они
рассматриваются в качестве «обобщающих» указателей правил
внешнего поведения, но их источниками в непосредственном смысле
не являются. Подобная оценка объясняется тем, что отдельные
положения этих текстов – так называемые нормативные (оценочные)
стихи Корана и хадисы – фикх считает не готовыми правилами,

41

а всего лишь их «детализирующими» указателями, из которых
соответствующие нормы или оценки еще предстоит извлечь. Иными
словами, эти «детализирующие» указатели являются связующим
звеном между «обобщающими» указателями и правилами внешне
выраженного поведения.

Понятно, что такая логика расходится с принятым в правовой
науке подходом.

В целях формулирования конкретных правил внешнего
поведения, на основе «детализирующих» указателей исламская
мысль, занимавшаяся «корнями» фикха, разработала так называемые
установленные шариатские методы – систему лингвистических и
логических приемов толкования отдельных предписаний Корана и
хадисов. Это было сделано в ответ на потребности практики, когда
шариат стал восприниматься как вместилище всех правил внешнего
поведения в мусульманском обществе.

Указанные методы играют роль инструмента, помогающего
извлечь нужную норму или оценку из «детализирующих» указателей с
учетом других положений и общего смысла «обобщающих» указателей
– священных текстов (Корана и хадисов). Очень важно иметь в виду,
что в поиске правил внешнего поведения фикх-доктрина и наука,
занимавшаяся «корнями» фикха, анализировали обстоятельства,
которые послужили причиной ниспослания того или иного стиха
Корана или высказывания пророка Мухаммада либо совершения им
определенного поступка. Кроме того, в случае отсутствия в священных
текстах достаточно ясных положений они обращались к самым общим
ориентирам и исходным началам шариата.

В результате указанной логической обработки священных
текстов конкретные или самые широкие по смыслу религиозно-

42

этические постулаты Корана и сунны становились источниками
правил внешнего поведения, которые могли применяться на практике
в виде общих норм или частных оценок конкретных поступков.
Кстати, именно в таком подходе проявлялось отношение к шариату
как к системе, позволяющей дать ответ на любой вопрос, с которым
может столкнуться человек в своих мирских взаимоотношениях.
Далеко не случайно сформулированные указанным образом
правила представляются исламской мыслью шариатскими, точнее -
«извлеченными» из шариата.

Однако на самом деле, прибегая к отмеченным выше способам
толкования, фикх часто весьма далеко отходит от исходного значения
положений Корана и сунны, не связывая себя их буквальными
формулировками и контекстом. В одни стихи Корана и хадисы фикх
вкладывает значительно более широкое нормативное содержание, а
другие служат для него не более чем отправным пунктом, идейной
основой формулирования конкретных правил внешнего поведения.
Например, коранические стихи о том, что вынужденное употребление
в пищу запрещенных Аллахом продуктов - мертвечины, крови и мяса
свиньи - не влечет греха, понимаются фикхом как установленное
шариатом освобождение от основных мер ответственности за любые
действия, совершенные в состоянии крайней необходимости. В
результате подобного осмысления фикхом священные тексты
- «обобщающие» и «детализирующие» указатели - дали жизнь
нормам, которые стали относительно самостоятельными от общего
религиозного контекста Корана и сунны. Сходную роль играла и другая
группа шариатских «указателей», которые, в отличие от священных
текстов, носят сугубо рациональный характер. К ним относятся
разработанные мусульманскими мыслителями своеобразные
логические приемы (например, аналогия) формулирования норм и

43

оценок, поиска ответом на вопросы, относительно которых священные
тексты хранят молчание либо предлагают внешне противоречивые
предписания.

По сути, как и «установленные шариатские методы», эти
рациональные «указатели» являются способами толкования
нормативной стороны шариата. Различие между ними состоит лишь в
том, что если первые используются для «извлечения» правил внешнего
поведения из самих священных текстов, то вторые предназначены
для поиска норм в ситуациях, вообще не предусмотренных данными
«указателями» в прямой форме. Типичным примером таких приемов
является аналогия, позволяющая распространять зафиксированные в
шариате правила на ситуации, сходные по смыслу с теми, которые
получили оценку в Коране или сунне. Кроме того, в качестве
рационального «указателя» фикх использует конструкцию, согласно
которой основанием введения нормы могут признаваться интересы
людей, не противоречащие точным предписаниям шариата –
установленным Аллахом запретам и дозволениям.

Без таких методов фикх как нормативная система вообще не
мог бы сложиться, поскольку, как уже отмечалось, Коран и сунна
сами по себе позволяют установить очень мало конкретных правил
мирского поведения. К примеру, торговли прямо касаются всего
несколько коранических стихов. Они, по сути, ограничиваются
установлением самых общих ориентиров отношений купли-
продажи. Предусматривается что, в отличие от ростовщичества,
торговля разрешена Аллахом и торговые сделки действительны
лишь при условии взаимного согласия сторон. Купля-продажа
должна сопровождаться составлением письменного контракта или
предоставлением залога за исключением сделок, совершаемых
путем прямой передачи товара и денег из рук в руки. Кроме того,

44

занятие торговлей не должна мешать продавцу и покупателю
исполнять свои религиозные обязанности, в частности, совершать
полуденную пятничную молитву. Конечно, к этим скудным правилам
сунна добавила свои предписания, хотя тоже немногочисленные.
Поэтому в целом шариат сам по себе не является достаточным для
регулирования торговых отношений, нормативные основы которых
были разработаны фикхом, прежде всего, с помощью рациональных
«указателей».

В целом именно они олицетворяли идждтихад – творческое
человеческое начало, дополняющее божественное откровение в
сфере регулирования внешнего поведения людей. Хотя, по исламской
догме, основанные на таких рационральных «указателях» нормы
фикха являются подчиненными по отношению к предписаниям
собственно шариата, поскольку не могут им противоречить. Эта идея
закрепляется известной максимой – «Иджтихад не допускается по
вопросам, предусмотренным священными текстами».

Важно иметь в виду, что сформулированные в рамках иджтихада
нормы и оценки в исламской мысли все равно теоретически считаются
«извлеченными» из шариата. Ведь они должны следовать его общей
направленности, служить его целям и не противоречить его точным
положениям, а главное – являются результатом использования таких
приемов, которые хотя логически обоснованы именно фикхом, но, в
конечном счете, по убеждению мусульманских ученых, изначально
установлены Аллахом и поэтому уже заранее предусмотрены
шариатом. Показательно, что указанные правила, как и прямо
«извлеченные» из Корана и сунны нормы, исламская традиция
называет шариатскими.

45

Отражение в фикхе правовых начал

На основе всех шариатских «указателей» и сформировался фикх
как наука о правилах внешне выраженного поведения и система самих
этих норм. При этом надо учитывать, что различные школы фикха
приходили к несовпадающим выводам по конкретным вопросам.
Данное обстоятельство, в свою очередь, предопределило плюрализм
и противоречивость действующих норм, нередко даже в рамках
одного толка доктрины.

Как универсальный комплекс самых разнообразных, в том числе
несовпадающих в различных школах правил внешнего поведения,
фикх, конечно, не является правом, принимая во внимание любое
его понимание, имеющееся в современной юридической науке.
Это относится и к фикху в значении доктрины, которая подходит к
взаимоотношениям людей в целом с позиций не права, а шариата.
Вместе с тем, в рамках фикха-доктрины в общем русле религиозных
представлений под влиянием практики исламская мысль сумела
выработать ряд концепций, которые спонтанно приближались к
усвоению правовой идеи, ориентировались на некоторые юридические
критерии.

Примечательно, что это касается, прежде всего, оценки
внешнего поведения в мирской сфере. В частности, если по вопросам
религиозного культа фикх исходит из допустимости только прямо
предписанного шариатом, то в мирских взаимоотношениях людей
действует противоположный принцип – презумпция дозволения
всего того, что не запрещено в точной и однозначной форме Кораном
и сунной. Тем самым в этой области обеспечивается превалирование
субъективных прав над обязанностями, очерчиваются достаточно
широкие рамки индивидуальной свободы.

46

Кроме того, нашедшая отражение в шариате идея братства
и равенства мусульман явилась основой разработки фикхом
значительно более широкой концепции равенства в регулировании
внешнего поведения, включая равенство в формальном смысле. Эта
идея получила закрепление, например, в установленных фикхом
основах шариатского правосудия, в центре которых – формально
равное отношение судьи к участникам судебного процесса.

Можно упомянуть и другую концепцию, согласно которой
практически все поступки человека в мирской области могут
оцениваться как с религиозной точки зрения, так и с позиций суда.
Причем мусульманский судья-кади в своих решениях учитывает лишь
внешне выраженное поведение человека, что наглядно проявляется
в известном высказывании: «Я сужу по внешней стороне дела, ибо
скрытый смысл поступков ведом одному Аллаху».

Еще одной из ключевых концепций фикха является институт
освобождения человека от обязанности, если ее исполнение ему
не по силам, угрожает его интересам либо вступает в конфликт с
целями шариата. Идея интересов человека тесно связана в фикхе с
концепцией справедливости. Конечно, справедливость понимается
исламской доктриной, прежде всего, как религиозно-этическая
категория. Но при этом фикх обращается и к таким ее проявлениям,
которые имеют правовое значение. Показательно, что именно идея
справедливости вместе с акцентом на необходимость удовлетворения
интересов человека как на основу всех правил внешнего поведения
рассматривается ведущими исламскими мыслителями в качестве
стержня шариата.

Особое место среди общетеоретических конструкций фикха
занимает концепция целей (ценностей) шариата, к которым относятся

47

религия, жизнь, разум, честь и достоинство, установленный порядок
продолжения человеческого рода, а также собственность. Считается,
что любое правило мирского поведения, сформулированное фикхом,
в конечном счете, направлено на реализацию одной или нескольких
из отмеченных целей.

Наряду с этим исламская мысль, особенно современная,
подчеркивает, что при оценке взаимоотношений людей фикх должен
ориентироваться на такие начала, как усредненность, умеренность,
избежание крайностей, постепенность, исключение вреда.

Без приведенных выше концепций и начал «корни» фикха
(включая все шариатские «указатели» и «установленные шариатские
методы») оставались бы простым техническим инструментом,
который сам по себе не в состоянии сделать правильный выбор
среди множества правил внешнего поведения, предлагаемых
разнообразными школами фикха. Только с их помощью фикх может
перевести религиозно-этические постулаты Корана и сунны на
язык практических норм, отвечающих потребностям регулирования
мирских взаимоотношений людей. С исламской точки зрения, тем
самым в правилах внешнего поведения, сформулированных с учетом
концепций и начал фикха, претворяются смысл шариата и его
общая направленность. А с позиций юридической науки речь идет
о разработке фикхом таких конструкций, которые приближаются к
идее права и помогают ее реализовать в конкретных правилах внешне
выраженного поведения, отвечающих критериям права.

Приведем характерный конкретный пример трансформации
религиозно-нравственных предписаний шариата в правовые
конструкции: отталкиваясь от слов Пророка Мухаммада
«не допускается причинять вред и отвечать ущербом на

48

ущерб», фикх обосновал концепции злоупотребления
правом и причинения вреда как основания ответственности.

Исходя из множества статистических данных, можно сделать вывод
о том, что роль религии в последние годы резко выросла. И не только
в ряде европейских стран, а также в мусульманских странах.

Несмотря на то, что право тесно связано с общественными
отношениями, оно не должно полностью впитывать в себя
религиозные нормы. Это просто порождает необъективность и массу
споров, предвзятость.

49

Религиозно-правовые системы.

Религия, также как и право, – явление нематериального характера.
Религия идеальна; она существует исключительно в сознании людей.
При этом, подобно праву, религия выступает одним из основных
социальных регуляторов; испокон веков она регулирует поведение
человека в обществе, упорядочивает отношения между людьми.

Вместе с тем, в отличие от права, религия уделяет особое
внимание не только образу жизни человека, его поведению, но и
образу его мышления, его духовности. При этом, однако, термин
«религия» не является юридическим понятием; ни в одном правовом
акте нет его определения. Это свидетельствует о том, что религия и
право во многом параллельны по отношению друг к другу, только
религия в первую очередь ориентирована на духовную, внутреннюю
жизнь человека, а право – на внешнюю, поведенческую.

В то же время среди основных правовых систем современности
выделяют такой вид, как религиозно-правовые системы. Особенность
религиозно-правовых систем в том, что основным источником права в
странах, относящихся к этим системам, являются религиозные нормы,
эффективное действие которых обеспечивается возможностью
государственного принуждения.

Среди стран с религиозно-правовыми системами (из наиболее известных
это Ватикан с католическим христианством в качестве государственной
религии и Израиль, в основе которого лежит иудаизм) особо следует
отметить исламские государства (Саудовская Аравия, Объединенные
Арабские Эмираты, Оман и т. д.), образующие в своей совокупности
мусульманскую правовую семью, специфика которой заключается в тесном
взаимодействии, даже переплетении, права и религии.

50