Роль религии в формировании права.

Как и было указано выше, мусульманское право представляет
собой один из ключевых аспектов исламской религии, называемый
шариатом. Мусульманское право – это и есть шариат, т. е. свод правил
поведения правоверного мусульманина, описания того, что он должен
делать и чего он делать не должен. Несоблюдение правил шариата
влечет санкции, налагаемые мусульманским судьей, одновременно
являющимся по сути и священнослужителем, который на основе
доктринального изложения норм шариата (фикха) принимает
соответствующее решение по юридическому делу.

Рассмотрим еще разные источники мусульманского права.
Традиционно выделяют следующие основные источники
мусульманского права. Это, прежде всего, Коран – священная
книга мусульман, содержащая, как считается, откровения Аллаха,
переданные людям через пророка Мухаммеда; Сунна – сборник
преданий, описывающих деяния Пророка и следующие из них правила
поведения правоверного мусульманина; в-третьих, иджма, или
юридическая доктрина, основанная на иджтихаде, т. е. рациональном
толковании Корана и

Сунны наиболее авторитетными исламскими правоведами
(муджтахидами); в-четвертых, кияс, или аналогия мусульманского
права (суждение по аналогии), когда для разрешения правовых
споров применяют религиозные нормы, регулирующие сходные
общественные отношения, ввиду отсутствия норм, непосредственно
рассчитанных на рассматриваемые случаи. Также к наиболее
существенным источникам мусульманского права относят адаты –
правовые обычаи народов, принявших ислам, и фетвы – предписания
духовных лидеров мусульман (аятолл, т. е. «отмеченных Аллахом»).

Как и каноническое право, мусульманское право – это религиозное

51

право общины верующих. Его основным источником, равно как и
источником самой религии, считаются божественные откровения. В
связи с этим ислам как религия, неразрывно связанная с правом, не
делает различий между грешником и правонарушителем. Подобное
отождествление греха и правонарушения характерно в целом для
стран с религиозно-правовой системой, которые одновременно с
этим по своему политическому (государственно-правовому) режиму
являются теократическими государствами.

Страны, в которых не всякое правонарушение рассматривается
в качестве греха и не всякий грех – в качестве официально
признанного правонарушения, относятся к клерикальным
государствам, в праве которых различают мирские преступления
(правонарушения), подсудные светской власти, и «преступные
грехи», относящиеся к ведению церкви и рассматривающиеся в
качестве причиняющих вред как обществу в целом, так и церкви
в частности. Именно для клерикальных государств характерно
наличие канонического (церковного) права как лишь одной из
подсистем национального права, в то время как для теократических
стран все без исключения подсистемы и отрасли права основаны
на церковных и религиозных нормах. Страны, в которых право
и религия обособлены друг от друга и в которых понятие греха
не имеет юридического смысла, оставаясь исключительно
религиозно-философской (религиозно-нравственной) категорией,
являются светскими государствами. В светских странах, к которым
относится и современный Азербайджан религиозные правила не
имеют статуса юридических норм, не обладают юридической
силой и, соответственно, не могут влечь никаких правовых
последствий.

В ряде зарубежных стран (например, в Великобритании,

52

Дании, Норвегии) каноническое право сохраняется до сих пор.
В каноническом праве юридические нормы объединены с
нравственными предписаниями, теологическими доктринами и
правилами церковной службы. В целом каноническое право (как
подсистема национального права) противопоставляется праву
светскому (мирскому). Особенностью канонического права является
его неразрывная связь с христианством. Возникнув в Средние века
в лоне христианской церкви, каноническое право включило в себя
нормы, изложенные в Библии («Священное Писание») и трудах отцов
церкви («Священное Предание»), установления-каноны вселенских
соборов, декреты и решения патриархов, пап и епископов, касающиеся
устройства церкви. Систематизация правовых установлений
церковного и религиозного характера была осуществлена в X–ХII вв.
как составная часть реформы всей католической церкви; ее итогом
стало создание единого собрания норм церковного права, позднее
получившего название Corpus iuris canonici – Свод канонического
права, который достаточно четко определял пределы церковной
юрисдикции. Аналогичные процессы, только в менее выраженном
виде, происходили и в странах, где доминирующей религией являлось
православное христианство.

В то же время право не должно быть безучастно к «причудливым»
формам пользования свободой совести и, в частности, к оккультным
религиям и тоталитарным сектам, подавляющим личность и путем
зомбирования превращающим ее в слепого исполнителя воли «гуру»,
«мастера», «учителя» и стоящих за ними темных сил. Право в этой
ситуации должно быть правом.

53

Исламское право как юридическое явление

В правовой науке и востоковедении термин «исламское
(мусульманское) право» используется в различных значениях. Как
уже отмечалось, чаще всего им обозначаются шариат, сводимый ко
всем правилам внешнего поведения мусульман, или фикх. Кстати,
близкий смысл в исламское право вкладывают мусульманские
ученые. Они считают его синонимом нормативной стороны шариата
или фикха в том их понимании, которое сложилось в традиционной
исламской мысли.

Вместе с тем, исламское право, особенно в отечественной
литературе, порой ассоциируется с широко трактуемым шариатом, в
который включаются не только собственно исламские предписания
– положения Корана и сунны, - но и местные обычаи, составляющие
нормативную основу образа жизни мусульман. При этом такие
локальные правила отнюдь не всегда соответствуют шариату в
точном смысле и даже могут ему противоречить.

В отдельных работах правового профиля под исламским
правом подразумевается также законодательство, действующее в
мусульманских странах и основанное на нормах шариата (фикха). На
наш взгляд, все эти трактовки исламского права не являются точными
в научном отношении, поскольку не ориентируются на строгие
юридические критерии и не позволяют выявить специфику данного
явления как правового феномена и самостоятельной правовой
системы. Это касается главным образом широко распространенной
характеристики исламского права как религиозной правовой системы.
С такой оценкой в принципе можно согласиться. Однако необходимо
преодолеть односторонний поход к этому явлению. Дело в том, что
при анализе исламского права важно установить не только его связь с

54

религией ислама, но, прежде всего, дать ответ на вопрос, отвечает ли
оно требованиям права. Образно говоря, следует четко представлять,
что, в исламском праве является исламским, а что – правовым.

В этой связи подчеркнем, что в юридическом смысле исламским
правом могут быть названы отнюдь не все положения шариата идажене
все сформулированные фикхом правила внешнего поведения, а лишь те
из них, которые отвечают правовым критериям и по своему содержанию
могут рассматриваться как право. На наш взгляд, определение
данного феномена в качестве «исламского» предпочтительнее
распространенного в литературе и ранее использовавшегося нами
его обозначения как «мусульманского». Дело в том, что исламское
право представляет собой систему таких юридических правил
внешнего поведения, которые одновременно являются частью фикха
– доктринального осмысления шариата, являющегося воплощением
религиозно-этических постулатов ислама. А эти предписания отнюдь
не всегда совпадают с реальным образом жизни мусульман, который
включает много обычаев, прямо противоречащих шариату. Иначе
говоря, преимущество термина «исламское право» заключается в том,
что он прямо подчеркивает связь с постулатами ислама, в то время как
термин «мусульманское право», скорее, делает акцент на тех правилах,
которые приняты мусульманами и поэтому могут не совпадать с
положениями шариата и выводами фикха.

Целью изучения исламского права должен быть, прежде всего, анализ
степени отражения в нормах, разработанных фикхом на основе шариата,
сущностных характеристик права. Одновременно важно установить,
в каких формах такие правила находили государственную поддержку.
Иными словами, речь идет о выявлении особенностей юридической
природы исламского права, как по содержанию, так и по форме.

55

Конечно, фикх в целом нельзя безоговорочно называть исламской
юриспруденцией или исламской правовой доктриной. Однако на
протяжении веков развития исламской цивилизации происходил
постепенный процесс выделения в общем составе его выводов таких
правил внешнего поведения, которые соответствовали правовым
критериям. В содержательном отношении важнейшим рубежом в
этом процессе явилось формирование общих принципов фикха.

Дело в том, что для окончательного превращения религиозно-
этических постулатов шариата в полноценные правовые нормы и
конструкции указанные выше общие концепции фикха и цели шариата
были недостаточны. Требовалось еще одно звено, которое также
появилось в недрах фикха-доктрины. Ее решающая роль в правовом
осмыслении религиозно-нравственного идеала в исламе, выраженного
в шариате, наиболее ярко и проявилась в сформулированных еще
в средние века общих принципах фикха, которые и представляют
собой юридическое выражение, оформление религиозно-этических
установок шариата.

Желание исключить нанесение ущерба или по возможности
уменьшить его прослеживается в ряде принципов: “Ущерб должен
быть компенсирован”, “Ущерб не может возмещаться причинением
вреда”, “Допускается нанесение вреда частного во избежание ущерба
общего”, “Из двух зол выбирается меньшее”, “Предупреждение
порчи предпочтительнее получения выгоды”.

О защите индивидуальных интересов и прав, в частности права на
собственность, свидетельствуют принципы: “Приказ о распоряжении
чужой собственностью недействителен”, “Никто не вправе распоряжаться
собственностью другого лица без его разрешения” и “Никто не может
присваивать имущество другого лица без правового основания”.

56

Кораническая идея справедливости конкретизируется правовыми
принципами, которые, по существу, обосновывают презумпцию
невиновности: “Исходным является предположение об отсутствии
имущественных обязательств”, “Бремя доказывания лежит на истце,
а ответчику достаточно дать клятву”.

В ряде правовых принципов предписывается оценивать поступки
человека в зависимости от мотивации: “Дела оцениваются по
преследуемым ими целям”, “Содержание сделок зависит не от слов,
а определяется целями, которые преследуют при их заключении, и
смыслом, который в них вкладывают”.

Указанные принципы были сформулированы фикхом на основе
осмысления всех его «корней» и многовековой практики действия
разработанных им правил внешнего поведения. Их появление –
заметный вклад фикха-доктрины в развитие шариата и одновременно
в мировую правовую культуру. Данные принципы имеют
преимущественно правовую природу и не носят непосредственно
религиозного характера. Показательно, что среди них нет ни одного
стиха Корана, а всего нескольким хадисам придан чисто правовой
смысл. Важно также иметь в виду, что практически все принципы
фикха по своему содержанию касаются взаимоотношений людей
в мирской сфере. Кроме того, они преимущественно посвящены
вопросам собственности, обязательств и правил рассмотрения
судебных споров, что подчеркивает юридическую направленность
данных принципов.

Следует, однако, иметь в виду, что мусульманские юристы
рассматривают их не в качестве прямо действующих правовых
предписаний, а как принципы именно фикха-доктрины. Несмотря
на то, что сама доктрина являлась источником исламского права,

57

принципам фикха такой статус формально не придается. Поэтому
сами по себе они, например, не могут быть достаточным основанием
для вынесения судебных решений. Вместе с тем ссылка на принцип
фикха достаточна для отказа от нормы, если ее формально корректное
применение в конкретной ситуации противоречит, например,
отмеченным выше целям шариата. Кроме того, учет общих принципов
обязателен при толковании любого нормативного предписания.
Иными словами, они лежат как бы между осмыслением права и
правоприменительной практикой, принадлежат не только доктрине,
но и самому действующему исламскому праву.

В частности, место указанных принципов в современных
правовых системах ряда мусульманских стран определяется их
конституциями, которые провозглашают шариат в целом либо его
принципы основным источником законодательства. Толкуя данное
положение, конституционные суды, как правило, понимают под
принципами шариата не только точно определенные предписания
Корана и сунны пророка, но и отмеченные выше «установленные
шариатские методы», а также общие принципы фикха. Последним,
таким образом, придается статус источника права в объективном
смысле. Данная трактовка подчеркивает, что отмеченные принципы
и сегодня воспринимаются именно как юридическое осмысление
религиозно-нравственных постулатов шариата.

В заключение вновь обратимся к соотношению между шариатом,
фикхом и исламским правом, которое схематично, опуская детали,
можно представить следующим образом.

Шариат, воплощенный в Коране и сунне Пророка, является
сводом религиозных заповедей различного характера. Среди
них выделяются постулаты, затрагивающие внешне выраженное

58

поведение человека – так называемые практические (поведенческие)
правила. Их формулированием и изучением занимается специальная
наука – фикх.

Взятые в целом, Коран и сунна выступают в качестве «общих»,
или «обобщающих», источников «практических» норм шариата.
Что же касается конкретных коранических стихов и хадисов (или
их фрагментов), обращенных к внешнему поведению человека, то
они считаются «детализирующими» («частными») источниками
(«указателями») соответствующих правил и оценок.

По мирским взаимоотношениям людей лишь небольшая
часть этих «детализирующих» источников фиксирует четкие и
единообразно понимаемые нормы. А преобладают в данной сфере
такие частные «указатели», которые отличаются неоднозначностью
и допускают различную трактовку своего нормативного содержания.

Для осмысления в нормативном ключе положений Корана
и сунны фикх использует специальные логические приемы
и устоявшиеся традиционные процедуры – так называемые
утвержденные шариатские методы. С их помощью «практические»
нормы извлекаются не только из очевидных по смыслу, но и из
многозначных предписаний шариата.

Кроме того, исламская мысль разработала ряд способов
(преимущественно рациональных) поиска и установления правил
внешнего поведения в ситуациях, вообще прямо не охваченных
текстом Корана и хадисов. Считается, что такие приемы (в частности,
аналогия), составляющие сердцевину иджтихада, изначально
установлены Аллахом и поэтому в той или иной форме предусмотрены
самим шариатом. Наряду с Кораном и сунной они входят в число
источников «практических» норм последнего.

59

Формулируя такие правила в рамках иджтихада, фикх обращается
не только к различным отмеченным источникам, но и к исходным
началам шариата – самым широким ориентирам внешнего поведения,
которые декларируются стихами Корана и хадисами в крайне общей
форме. Вместе с тем, фикх обосновал ряд концепций в качестве
ведущих критериев оценки внешнего поведения людей. Прежде
всего, это относится к теории целей шариата и иерархии интересов
человека как основания любой «практической» шариатской нормы.
Большое значение придается также презумпции дозволенности в
мирской сфере всего, что прямо не предусмотрено шариатом и не
укладывается в рамки конкретных правил, сформулированных с
помощью известных «указателей».

Одновременно в поиске походящего для конкретной ситуации
решения принимаются во внимание общие принципы фикха, которые
отражают отмеченные концепции и позволяют сделать правильный
выбор среди многочисленных и часто противоречивых частных норм.

Все источники шариатских правил внешнего поведения вместе
с «утвержденными шариатскими методами» составляют «корни»
фикха. Они, в свою очередь, в сочетании с целями шариата и
общими принципами фикха рассматриваются в качестве «корней»
шариата, на основе которых фикх окончательно фиксирует правила
внешне выраженного поведения человека. Эти нормы считаются
шариатскими и также именуются фикхом.

Среди шариатских норм (выводов фикха) имеются и такие,
которые по своему смыслу, подходу к определению рамок поведения
отвечают правовым критериям и поэтому в содержательном
отношении могут быть названы исламским правом. Указанные
правила получают законченную форму позитивных правовых велений

60

в результате придания им государством официального статуса,
властного санкционирования в том или ином виде – например,
применения их судом либо закрепления в законодательстве.

Такие шариатские нормы становятся исламским правом не только
по содержанию, но и по форме. Фикх в значении доктрины играет роль
формального (юридического) или материального (исторического)
источника позитивного исламского права, современным вариантом
которого является исламское законодательство.

61

Христианское право.

В большинстве современных государств, народы которых
исповедуют христианство (это в основном государства Европы
и Америки), религии отводится место нравственно-этического
регулятора общественных отношений. В системе социальных норм
религиозные правила выступают как моральные предписания. Но
исторически христианские религиозные нормы и правила стали
источником и содержательным материалом для установления в этих
государствах официальной нормативной правовой регламентации.

Преобразование религиозных правил в законы государств,
население которых исповедует христианство, произошло так давно,
что о религиозных корнях правовых систем современных государств
и предопределенности права церковными догматами практически не
говорят.

Возрождение европейской цивилизации, формирование
современной ее ипостаси связывается с Новым временем.
Возрождение во многом опиралось на тот культурный запас, который
сохранило просвещенное сословие того времени - духовенство.
Христианство тогда выступало даже не столько идеологической
надстройкой, сколько являлось органическим проявлением всех
сторон общественного быта. Мировоззрение народа формировалось
под воздействием религиозных представлений.

Право христианской церкви создавать собственную систему
норм для «внутреннего употребления» вылилось в утверждение
канонического права как юридической системы внутри христианской
церкви. Основой формирования христианского права служили
библейские тексты. Это апостольские откровения учеников

62

Христа (Евангелия), Деяния и Учения двенадцати апостолов, а
также связанные с ними Послания учеников апостолов. По обще
религиозному и нормативному значению место основных источников
канонического (церковного) права отводится и более поздним
документам, связанным с защитой христианского вероучения от
языческих элементов, еретических учений. Это разного рода диалоги,
беседы, апологии. В библейских текстах обосновалась главная идея
христианского учения - любовь к себе и к ближнему, материальное
вспомоществование нуждающимся, защита немощных, а вклад
последующих религиозных произведений - еще и в узаконении
философской науки в церкви - христианского богословия.

К XV в. на базе основных источников христианского права был
выработан Свод канонического права - памятник, который до сих
пор является основой канонического права в странах, исповедующих
католицизм. Источниками церковного права в православии
выступают византийские правовые нормы (римское право,
Номоканон). Источником христианского права выступают церковные
уставы, постановления церковных соборов; первоисточником для
последующей церковной регуляции служат библейские тексты.

Историческое различие между римской и греческой
культурами оказало известное влияние на нормативное содержание
соответствующих религиозных правил и норм. Так, десять заповедей
христианского вероучения, именуемые в религиозных текстах как
«закон», как «повеления, постановления и уставы», составляют кодекс
христианского права и в настоящее время, но в католицизме наряду с
заповедями (обязанностями, предписанными всем) выделяют советы
- средства достижения совершенства.

Если по отношению к государству православие не признает ни

63

властвования, ни подчинения, то католицизм, напротив, не признает
самостоятельности и неприкосновенности государства. Вера в
православии обязательно должна подтверждаться добрыми делами,
а грех - непременно искуплен, иначе - в католицизме: одной веры
достаточно для причисления к церкви и допускается разрешение греха
(индульгенция). Католицизмом установлено требование безбрачия
(целибат) для всех священнослужителей, православием - только в
отношении некоторых служителей культа.

Католическая церковь признает брак принципиально
нерасторжимым, отсюда - очень сложная и длительная процедура его
расторжения, православная - установила основания, при которых брак
может быть расторгнут церковью.

Христианское право, по существу, сложилось как система
миропонимания. В отрыве от идей православия, например, нельзя
понять ни культуры России, ни ее историко-правового развития. В
правовой истории России вплоть до 20-х гг. XX в. на идеях защиты (по
опыту 1917 г. - попрания) традиционной религиозной идеологии были
замешены и нравственные ориентиры, и союзные связи, и политические
противостояния.

Христианский духовный догмат наставляет: не убивай, не
прелюбодействуй, не кради, не лжесвидетельствуй, не завидуй
чужому. Созидательными усилиями канонического (церковного) права
закладывались основы сочетания в правовых нормах их регулирующей
составляющей с пониманием справедливости, долга, чести. Например,
согласно христианским нормам пользование собственностью должно
быть подчинено высшим нравственным соображениям. По этому
основанию христианская церковь длительное время отрицательно
относилась к сделкам, имеющим целью получение процентного роста

64

с капитала. Обязательный характер соглашений - и гражданско-
правовых, и международных - обеспечивался не столько юридическим
принуждением, сколько боязнью навлечь на себя божественное
проклятие.

Церковные суды разрешали спорные вопросы по сделкам с точки
зрения справедливой цены. Прерогативой церковных судов было
толкование договоров по существу, а не по формальным признакам.
Оценивая субъективную сторону действий сторон, христианская церковь
проводила идею святости обещания. Даже формально не закрепленное
обещание, по христианским правилам, не должно нарушаться.

Практическое обеспечение действия христианского права
выражается в применении церковных наказаний. Смысл наказания
состоит в лишении верующего, нарушившего церковные нормы и
правила, религиозно-нравственных прав и благ, которые дает церковь,
моральном исправлении нарушителей, а также в отстранении их в
целях охраны авторитета церкви. В христианском праве как высшая
кара выступает отлучение верующего от церкви (анафема). В числе
других наказаний, применяемых к членам церкви судебными органами
христианской церкви, церковное покаяние (епитимья), временное
заключение в монастырь (покаяние с подчинением монастырской
власти), лишение церковного погребения.

Опыт исключительно христианско-правовой регламентации
общественно-политической жизни в отдельном государстве имеется,
и весьма позитивный. Построенное целиком на религиозных нормах
христианское государство было основано в Парагвае после того, как
он был захвачен Испанией и превращен в колонию. Члены Ордена
иезуитов на базе католических религиозных правовых принципов и
норм организовали иезуитское государство - Республику Гуарани.

65

Оно просуществовало недолго - с 1610 по 1768 гг., но опыт религиозно-
правового оформления его государственных институтов позволил
французским мыслителям эпохи Просвещения Ш. Монтескье и Д.
Дидро дать высокую оценку нравственному содержанию жизни в
этом государстве. Уважение к авторитету власти, а равно уважение
личности, справедливое распределение социальной помощи,
равенство во владении необходимой собственностью, поощрение
познавательных устремлений и конечная цель - сделать людей
счастливыми - характеризовали «внутреннюю» политику этого
христианского государства.

Все европейские государства в своем развитии прошли период,
когда светские и церковные организации и институты в равной
мере определяли политическую жизнь: преследование грешников
осуществляла не только церковь, но и государство, властные
прерогативы светской власти возлагались с «благословения» церкви.
В истории России был период до начала XIX в., когда церковь
была уполномочена государством налагать уголовные наказания на
виновных в преступлениях, подсудных церкви; в первой половине
XIX в. церковное покаяние в монастырях было одним из видов
общегражданского наказания.

Религиозную историю имеет и формирование государственных
институтов. Например, во всех современных государствах с
христианским населением конституционно установлено требование
об обязательном гражданстве главы государства - независимо от
характера замещения этой должности: в порядке выборов или
наследования. Источником этой нормы считается ветхозаветное
правило: «из среды братьев твоих поставь над собою царя; не можешь
поставить над собою иноземца»

66

Нормы христианского права со временем стали утрачивать

адекватность темпам и потребностям развития товарно-денежных

экономических отношений. Постепенно юрисдикционные

полномочия церкви практически во всех государствах с

христианским населением перешли к светским органам; положение

церкви, компетенцию церковных организаций и их отношения с

государственными органами стало определять государство. Однако

и теперь некоторые государства сохраняют юрисдикцию церкви

в разрешении некоторых вопросов частного права, например

вопросов заключения и действительности брака. Например, в

Италии предусмотрены как гражданская, так и церковная форма

брака; необходимо лишь уведомить государственные органы о

состоявшейся церковной церемонии бракосочетания. Если учесть

ту роль, которую играет церковь в католических странах - в той же

Италии или, например, в Испании, и то, что католики составляют

абсолютное большинство населения этих стран, то можно сказать,

что церковная форма брака является, по существу, обязательной.

67

Иудейское право.

Специфической чертой иудейского права обычно называют
такую его особенность, как этническая (национальная)
принадлежность. Историко-культурное значение нормативного
содержания иудейского вероучения связывается с приспособлением
средств религиозного характера к решению главным образом проблем
этнической идентичности, сохранению сложившегося уклада жизни.

Действительно, стремление к ограждению национальной общинной
жизни от возможного влияния национальной культуры или религии
других этносов выступает определяющей идеей иудейской религии.
Богоизбранность еврейского народа, мессианское назначение его
земного существования - тот идеологический миф, который сложился
в религиозной среде и служит, прежде всего, культовым интересам.
Поддержание этого мифа, передача его из века в век - свойство, метод
и феномен еврейской религиозной идеологии.

Эти особенности отражены и в сложившемся на ее основе иудейском
праве, распространенном в государстве Израиль. Источником права
иудеев является Библия, точнее, та ее часть, которая содержит Тору
(или Пятикнижие Моисея), Пророки (древние хроники и пророчества)
и Писания (Агиографы или литературные тексты главным образом
лирического, историко-описательного или назидательного характера) -
иначе Ветхий Завет.

Другой источник - Талмуд. Талмуд представляет собой сборник
древних священных писаний, который состоит из текстов (Мишна) и их
толкований еврейскими священнослужителями - раввинами (Гемара).

Многие исследователи признают, что как источник иудейского
права Талмуд имеет больший авторитет и значение, чем Ветхий

68

Завет. Правила общения иудеев между собой в их повседневной
деятельности, закрепленные в названных источниках, составляют
нормативное содержание иудейского права.

Данные в религиозных текстах подробные правила касались
многих сторон быта и публичной жизни в еврейской общине.
Предполагалось, что этими правилами будут урегулированы
все возникающие в общинной жизни вопросы. Однако практика
потребовала их уточнения либо некоторой корректировки. Так
возникли толкования религиозных текстов, в более или менее
систематизированном виде составившие вторую часть Талмуда.

Нормами иудейского права выступают и традиции, обычаи.
Нет необходимости специально подчеркивать их важность как
социальных регуляторов и в жизни современного общества.
Религиозные традиции оказывают влияние и на формирование
правового поведения, и на оформление норм светского права. Так,
одной из отраслей права государства Израиль, в которой влияние
религиозного иудейского права настолько велико, что позволяет
говорить о его официальном значении как подсистемы израильского
права, является семейное право.

В целом в праве Израиля не существует четко обозначенной
границы, разделяющей право государственное и религиозное.
Каких-либо общих законодательных установлений, определяющих
место и роль религии и религиозных учреждений в правовой
системе Израиля, нет. Религиозные традиции и идеи наполняют
политическую жизнь страны, а институты государства поддерживают
религиозно-правовую сферу и делят с религиозными институтами
государственные функции. Некоторые судебные функции в
Израиле возложены на судей религиозных иудейских (раввинских),

69

мусульманских (шариатских и судов шиитской секты друзов),
различных христианских судов, юрисдикция которых ограничена
делами о «персональном статусе граждан». Такие суды применяют
религиозно-правовые нормы и выносят общеобязательные решения.

Наряду со значительным влиянием иудаизма на развитие
светского права, в современной израильской правовой системе
нашло отражение и мусульманское право (как отголосок истории
четырехсотлетнего пребывания занимаемых израильтянами
территорий в составе Османской империи), и английское право
и традиции государственного управления Великобритании,
осуществлявшей управление Палестиной до образования государства
Израиль (1917 - 1947 гг.). В целом признается, что правовая система
Израиля развивается по канонам отчасти романо-германского
(главным образом его французской модели), а частично - англо-
американского права; и статутное правотворчество, и судебный
прецедент в равной мере определяют развитие современного права
государства Израиль.

70

Религия и право.

Религия, также как и право, – явление нематериального характера.
Религия идеальна; она существует исключительно в сознании людей.
При этом, подобно праву, религия выступает одним из основных
социальных регуляторов; испокон веков она регламентирует
поведение человека в обществе, упорядочивает отношения между
людьми.

Вместе с тем, в отличие от права, религия уделяет существенное
внимание не только образу жизни человека, его поведению, но и
образу его мышления.

Исходя из этого религию можно охарактеризовать как
упорядоченную совокупность правил мышления и поведения,
основанную на вере людей в сверхъестественные потусторонние
силы, которые в той или иной степени определяют судьбу каждого
человека. При этом, однако, термин «религия» не является
юридическим понятием; ни в одном правовом акте нет его
определения.

Так, для права не столь уж существенно, чем руководствуется
человек при соблюдении законов, главное, чтобы он их соблюдал;
тогда как для религии мотив праведного поведения первоочереден.
И если человек ведет себя внешне праведно, но делает это из каких-
либо корыстных побуждений, то с точки зрения религии он все
равно остается грешником и совершает недостойный в духовном
отношении поступок.

Таким образом, любая из десяти библейских заповедей, равно
как и любая норма Корана, – это пример религиозной нормы.

71

В религиозно-правовых системах (мусульманская, индуизм)
имеется как много достоинств, так и много недостатков. Огромный
потенциал в том, что регуляторы совмещаются. Религия, право и
мораль имеют общие нормы и увеличивают эффект воздействия. 
Негативный момент – эти системы не автономизированы, внутрен-
няя логика права не раскрылась. Это не правовая система, т.к. это
логика религиозно-нравственных отношений.

Право – это инструмент осуществления политических
нравственных и религиозных целей. У этого инструмента нет
сущности, это условные правовые системы. Право как организованная
система не может вобрать религию, мораль в качестве своих
элементов, т.к. оно вживляет, переплавляет их в себя. По Н.Луману у
права есть свой внутренний закон, система. Таким образом религия  -
организационный фундамент, на котором строятся принципы права. 

Религиозными нормами называются правила, установленные
различными вероисповеданиями и обязательные для верующих.
Они содержатся в религиозных книгах (Ветхий завет, Новый завет,
Коран, Сунна, Талмуд, религиозные книги буддистов и др.), в
решениях собраний верующих или духовенства (постановления
соборов, коллегий, конференций), в произведениях авторитетных
религиозных писателей. Этими нормами определяется порядок
организации и деятельности религиозных объединений (общин,
церквей, групп верующих и т.п.), регламентируются отправление
обрядов, порядок церковной службы. Ряд религиозных норм имеет
моральное содержание (заповеди).

В истории права были целые эпохи, когда многие религиозные

нормы носили юридический характер, регулировали некоторые

политические, государственные, гражданско-правовые,

72

процессуальные, брачно-семейные и иные отношения. В ряде
современных исламских стран Коран («арабский судебник») и Сунна
— основа религиозных, правовых и моральных норм, регулирующих
все стороны жизни мусульманина, определяющих «правильный путь
к цели» (шариат).

В настоящее время нормы, установленные религиозными
организациями, соприкасаются с действующим правом в ряде
отношений.

Конституция создает правовую основу деятельности
религиозных организаций, гарантируя каждому свободу совести,
включая право свободно исповедовать индивидуально или совместно
с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно
выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и
действовать в соответствии с ними.

Религиозным объединениям может предоставляться статус
юридического лица. Они вправе иметь храмы, молитвенные
дома, учебные заведения, культовое и другое имущество,
необходимое для религиозных целей. Нормы, содержащиеся в
уставах соответствующих юридических лиц, определяющие их
правоспособность и дееспособность, имеют юридический характер.

Верующие имеют возможность беспрепятственно совершать
религиозные обряды, связанные с вступлением в брак, рождением
ребенка, его совершеннолетием, с похоронами близких, и другие,
однако юридическое значение в связи с этими событиями имеют
лишь документы, полученные в органах записи актов гражданского
состояния либо других государственных органах, правомочных
выдавать такие документы.

73

Некоторые религиозные праздники официально признаны
государством с учетом исторических традиций. Однако сложность
заключается в том, что в светском государстве, где много религий,
отмечающих разные праздничные дни и даты, практически
невозможно официально обозначить общие для всех верующих и
неверующих религиозные праздничные дни.

Сходство норм права и религиозных норм имеет практически те
же черты, что и сходство норм права и норм морали, и выражается в
нормативности (совокупность определенных норм, являющихся
образцом, масштабом поведения людей), универсальности
(эти нормы распространяются на общественные отношения),
общности права и религии (в нормативно-ценностных
критериях правомерного и неправомерного). В то же время
между правом и религией есть принципиальные различия.
Предписания той или иной религии распространяются
лишь на лиц, исповедующих определенную религию. С
другой стороны, современное право европейских стран
в значительной степени испытало на себе воздействие
христианства. Например, равноправие мужчины и женщины
было закреплено в праве благодаря идеям и нормам Нового
Завета. В настоящее время ряд мусульманских стран
широко использует в практике нормативного регулирования
законы шариата. Влияние религиозных норм на право четко
прослеживается при анализе структурных элементов правовых
систем современности (англосаксонской, романо-германской,
славянской, мусульманской и др.). В настоящее время принято
выделять семьи религиозного права, где в качестве основных
источников права выступают религиозные нормы и ценности,
наблюдается тесное переплетение юридических положений

74

с религиозными правилами, нормативно-правовые акты
имеют вторичное значение, право во многом основано на
системе религиозных обязанностей, признается Божественное
происхождение права.

Религиозные нормы, религиозная (духовная) власть в мире
не перестала оказывать влияние на общество и государственную
власть. В настоящее время, например, конституционные монархии
во многом используют отдельные религиозные нормы и традиции
даже на уровне государственного права. Законодательство
Великобритании признает монарха и главой государства и главой
Церкви. Церкви разрешено участвовать в общесоциальной
деятельности. В Греции, например, статус Церкви регулируется
на конституционном уровне, закреплено особое положение
православной конфессии по сравнению с другими, установлен
религиозный текст присяги главы государства и др. В большинстве
стран мира, и прежде всего в мусульманских государствах
религиозные нормы являются одним из основных источников права.
На формирование правовых систем в некоторых современных
государствах активно влияют различные мировоззренческие формы,
в частности религия. Причем это влияние может проявляться
независимо от формального места религии в государственной жизни
- и в светских, и в клерикальных государствах.

В клерикальных государствах соответствующая религия является
основой государственной и общественной жизни, источники
религиозных текстов выступают Основным законом, а теистическая
идеология - основой формирования правовой системы. В отдельных
светских государствах влияние религиозных правил и институтов
обнаруживает тенденцию к укреплению, проникновению во все
более широкие сферы государственной жизни. В других - наоборот:

75

раз и навсегда установленные религиозные нормы, оказавшиеся
неприспособленными к изменяющимся условиям общественно-
политической жизни, утрачивают способность оказывать
регулирующее воздействие на общественную жизнь в государстве.
Но даже в последнем случае традиционно-религиозные привычки
и обыкновения, тысячелетиями определявшие быт и общественный
уклад жизни народов, исповедующих ту или иную религию, даже не
будучи официально санкционированными, продолжают управлять
поведением людей, обусловливать те или иные поступки. Так было
всегда.

В обыденном сознании граждан также происходят перемены
в восприятии религии и религиозных догматов. Отождествление
религии с чем-то архаичным, отсталым, ограниченным и лишенным
будущего постепенно уступает место более рациональному
восприятию. Религиозно-этические учения и религиозная
культура несут позитивный потенциал для решения многих, в
том числе правовых, проблем в современном мире. Воспитание
гражданственности, соответствующих человеческих качеств в духе
принятия нравственности за основу жизни, этического преображения
общества - таковой видится глобальная задача духовного воспитания,
осуществляемого в разных государствах, в том числе и религиозно-
правовыми средствами.

Религиозное мировоззрение имеет достаточно древние корни.
Основные мировые религии зародились тысячелетия назад, и одной из
их функций было поддержание социальной общности и определенного
порядка взаимоотношений в ее рамках. Для большинства религий в
целом характерно безукоснительное следование их приверженцев
правилам, законам, заповедям, ритуалам, установленным в
религиозных источниках, обетам, добровольно налагаемым на себя

76

верующими. Моральный долг каждого верующего - уважать друг
друга, заботиться о нуждающихся, сострадать обездоленным.

Это своего рода «обязательственная» составляющая правового
значения религии. Нельзя не сказать и о резко негативных
проявлениях воздействия на общественную и государственную
жизнь идеологических установок, сформированных на базе
отдельных религиозных учений. Обязательства, налагаемые
отдельными религиозными идеологиями на своих приверженцев,
хотя и прикрываемые лозунгами «нравственности, справедливости
и порядка», порой попирают элементарные права человека и
гражданина, низводят общечеловеческие ценности до весьма
своеобразного понимания идеи «равенства», как подавленности
личностного начала и одинакового права каждого принести по
повелению духовных вождей в жертву собственную жизнь или
жизни других людей. Перенесение религиозной идеологии на
позиции фундаментализма и отправление религиозно-традиционной
обрядности на фоне экстремистских лозунгов в настоящее время
представляет значительную угрозу существованию цивилизации
в современном ее виде. Характерное для идеологии отдельных
религиозных систем провозглашение определенных постулатов
своей религии в качестве единственно правильных, соответствующих
«истинной вере», в отличие от «неверных», устанавливаемых другими
теистическими идеологиями, а также отрицательное отношение к
представлениям религиозно-институционального плана, которые
исповедуют сторонники других религий, - одно из негативных
проявлений современного религиозного мировоззрения. Полигамия,
забивание камнями как мера наказания, кровная месть - это тоже
представляющие угрозу современному миру пережитки древних
религиозных установлений. Однако с морально-нравственным

77

содержанием религиозного миропонимания, позитивной
нацеленностью религиозных общественно-идеологических исканий
на соответствие естественным задачам человеческой жизни пока
еще связывается потенциальная ценность и значимость религий в
настоящее время. Немало государств в современном мире признали
религию основой государственной идеологии, а религиозное право,
наряду с государственным, обеспечивает социально регулирующую
функцию государства.

Подводя итог, необходимо сказать, что религия, являясь
всеобщим социальным феноменом, обусловливает приятие или же
неприятие в том или ином обществе определенных ценностей и целей
развития; религиозный фактор влияет, прямо или опосредованно,
на все сферы жизнедеятельности общества, создавая эффект
«наложения» религиозных отношений на все иные социальные
отношения, при этом правомерно констатировать и обратное
влияние различных сфер жизнедеятельности социума на религию.
Эффективность, степень воздействия религии на общество зависят
от места и времени, во многом они обусловливаются тем, какие
процессы в нем доминируют – сакрализации или секуляризации:
сакрализация приводит к тому, что в сферу религиозной санкции
вовлекаются и публичная, и частная жизнь, секуляризация же,
напротив, приводит к ослаблению регулятивной функции религии.
Религия как социальный феномен представляет собой систему,
включающую в себя множество элементов, коррелирующих между
собой, причем эта система не является закрытой, напротив, она
открыта внешним воздействиям, видоизменяясь сама и видоизменяя
другие общественные системы.

Следует также отметить, что определенные религиозные
ценности и установки могут способствовать как развитию, так и

78

упадку общественных отношений. Исследование религий помогает
концептуализировать механизмы, позволяющие сохранить
нравственные ценности, личное, этническое и суперэтническое
самосознание, культуру, и укрепить солидарность между народами,
или же, другими словами – сохранить цивилизацию.

79

Список литературы.

1. Кончаловский А. Русская ментальность и мировой цивилизационный
процесс// Электронный научный семинар (ЭНС). -№ 0236. Раздел:
Социальные проблемы. Дата публикации 06.04.2011.

2. Мухаммад Садык Мухаммад Юсуф. Суннитские вероубеждения//
Ташкент.: Хилол –нашр, 2013. С. 6

3. Клочков В.В. Религия, государство, право.- М., 1999
4. Пятая книга Моисея. Второзаконие (гл. 17) // Библия. Книги

Священного Писания Ветхого и Нового Завета. М„ 1996.
5.  Шариат – от араб. аш-шар›а – прямой (или правильный) путь.
6. Саидов А. X.  Сравнительное правоведение (основные правовые

системы современности). М., 2000.
7. Давид Р., Жоффре-Спинозы К.  Основные правовые системы

современности.
8.  Давид Р., Жоффре-Спинози К. Указ. соч.
9. Нода И.  Очерки сравнительного права. М., 1981.
10.  Саидов А. X. Указ. соч.
11. Давид Р.. Жоффре-Спинози К. 
12. Foster N. German Law and Legal System. Mayfield. 1993..
13. Ерасов Б. С. Цивилизации: универсалии и самобытность. М., 2001.
14. Ковлер А. Антропология права. 2009.
15. Павленко Ю. В. Происхождение цивилизаций: Альтернативные

пути к цивилизации. М., 2000..
16. Марченко М. Н. Курс сравнительного правоведения. М., 2002.
17. Р.Белла. Социология религии. М.,1972.
18. Гусаковский М. А. К проблеме человека в философии Г. В. Плеханова.
19. Н.Луман. «Правовая система и правовая догматика». М.,1974. 
20. Новак М. Международный пакт о гражданских и политических правах

//  Хански Р., Сукси М.  (ред.)  Введение в вопросы международной
защиты прав человека.

80

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ..........................................................................................................3
Взаимоотношения между религией, моралью и правом........................6
Роль религиозных норм в духовно-культурной и правовой жизни
общества...........................................................................................................14
Исламское право..............................................................................................21
Правовые системы различных мусульманских стран. Шариат...........31
Фикх: наука и универсальная система социальных норм....................40
Отражение в фикхе правовых начал..........................................................46
Религиозно-правовые системы....................................................................50
Исламское право как юридическое явление............................................54
Христианское право.......................................................................................62
Иудейское право..............................................................................................68
Религия и право...............................................................................................71
Список литературы.........................................................................................80

Подписано в печать 16.09.2018
Формат – 60х90 1/16.
Тираж – 3000 экз.

Отпечатано в типографии
TUNA PRINTING & PUPLISHING COMPANY