מערכת היחסים בין המייצגים לרשות
המסים – יום עיון יוני 2022
מרצים:
משה מזרחי ,עו"ד (רו"ח) – לשעבר היועץ המשפטי של רשות המסים
אלדד נח ,עו"ד -לשעבר מנהל המחלקה המקצועית ברשות המסים
1
הליכי שומה
2
סעיף 145לפקודה
"(145א)( )1מסר אדם דו"ח לפי סעיף ,131יראו את הדו"ח כקביעת
הכנסה בידי אותו אדם (להלן -שומה עצמית) ופקיד
השומה ישלח לו הודעה בדבר סכום המס שהוא חייב בו על
פי הדו"ח; דין הודעה כאמור כדין הודעת שומה לפי סעיף
.149
(145א)( )2פקיד השומה רשאי ,תוך ארבע שנים מתום שנת המס
שבה נמסר לו הדו"ח ,לבדוק אותו ולעשות אחת מאלה:
3
סעיף 145לפקודה
(א) לאשר את השומה העצמית;
(ב) לקבוע לפי מיטב שפיטתו את סכום הכנסתו של
אדם ,את הניכויים ,הקיזוזים והפטורים המותרים
ממנה על פי כל דין ואת המס שהוא חייב בו ,אם יש
לו טעמים סבירים להניח שהדו"ח אינו נכון; שומה
לפי פסקת משנה זו יכול שתיעשה בהתאם להסכם
שנערך עם הנישום".
4
התנהלות שוטפת מול פקיד
שומה
5
אישור על זכאות לקזז הפסדים לצורך חישוב מס שבח
חוק מיסוי מקרקעין
48ב(א)(" )1המס שחייבים בו על פי חוק זה ,יראוהו כמקדמה על
חשבון מס הכנסה ,זולת אם המציא המוכר אישור מפקיד
השומה שלפיו יש להפחית מסכום השבח סכום כלשהו
בשל קיזוז הפסדים ,או שיש לזכות מהמס סכום כלשהו
בשל זיכויים על פי פקודת מס הכנסה ,ובמקרה זה יתאם
המנהל את המס לפי זה והוראות חוק זה יחולו על גביית
המקדמה"
6
7
סעיף 50לחוק מיסוי מקרקעין:
(50א) מכירת זכות במקרקעין או פעולה באיגוד שהריווח מהן נתון
לשומה על פי הפרק הראשון לחלק ב' לפקודת מס הכנסה תהא
פטורה ממס.
(50ב) הפטור לפי סעיף זה יינתן לאדם שימציא למנהל אישור בדרך
שתיקבע בתקנות ,כי הריווח מאותה מכירה או מאותה פעולה
באיגוד נתון לשומה לפי פקודת מס הכנסה;
8
סעיף 50לחוק מיסוי מקרקעין:
(50ב) פקיד השומה רשאי להתנות מתן האישור בתשלום מס ההכנסה
המגיע מאותו אדם ,או במתן ערובה כדי הנחת דעתו של פקיד
השומה להבטחת תשלום מס ההכנסה; ובלבד שלא יידרשו
תשלום או ערובה כאמור בסכום העולה על 40%מהתמורה
שנתקבלה בעד מכירת הזכות במקרקעין או הפעולה באיגוד
שבשלה נדרש האישור; אם מבקש האישור הוא איגוד מקרקעין
יחולו ההוראות כאמור גם לגבי מס ההכנסה המגיע מבעל זכויות
באיגוד.
9
אישורי טופס 50
.1אישור כללי.
.2אישור לפרויקט.
בליווי בנקאי לכל אורך לשנה אחת
לכל אורך הפרויקט
הפרויקט
.3אישור פרטני.
10
11
סעיף 170לפקודה:
(170א) כל המשלם לאדם שאינו תושב ישראל ,לו או לאחר בשבילו ,כל
הכנסה חייבת לפי פקודה זו ,שאינה הכנסה שממנה נוכה מס
לפי הסעיפים 161ו 164-חייב לנכות מאותה הכנסה ,בעת
תשלומה ,מס של 25אגורות לכל שקל אם מקבל התשלום הוא
יחיד ,ומס בשיעור המוטל לפי הסעיפים 126ו 127-אם מקבל
התשלום הוא חבר בני-אדם ,או שיעור אחר שיקבע להם פקיד
השומה בהודעה בכתב ,אך רשאי פקיד השומה להתיר את
תשלום ההכנסה ללא ניכוי מס ,אם הוכח להנחת דעתו ,כי המס
כבר שולם או ישולם בדרך אחרת.
12
13
סעיף 164לפקודה:
164ככל המשלם או האחראי לתשלומה של הכנסת עבודה לרבות חלק
ממענק שנתקבל עקב פרישה או מוות ,שאינו פטור על פי סעיף
7(9א) ,של השתכרות או רווח שמקורם בהימורים ,בהגרלות או
בפעילות נושאת פרסים ,כאמור בסעיף 2א ,של סכום המתקבל
עקב היוון קיצבה שאינו פטור על פי סעיפים 9א או 9ב ....או של כל
הכנסה אחרת ששר האוצר ,באישור ועדת הכספים של הכנסת,
קבעה לכך בצו ,ינכה בשעת התשלום מן הסכום המשתלם מס
באופן ובשיעורים שנקבעו...
14
סעיף 175לפקודה:
(175א) ככל נישום חייב לשלם ביום החמשה עשר של כל אחד מעשרת
החדשים פברואר עד נובמבר של כל שנת מס ,על חשבון המס
לאותה שנה ,מקדמה של 10%מסכום המס שנתחייב בו לשנה
הקובעת; אולם אם הותר לאותו נישום לחשב את הכנסתו לפי
תקופה מיוחדת כאמור בסעיף ,7ישלם את המקדמה האמורה
על חשבון המס לשנת המס שבה מסתיימת התקופה המיוחדת
הכוללת בתוכה את מועד תשלום המקדמה האמורה.
15
16
סעיף 159א החזר מס
ששולם ביתר
17
סעיף 159א לפקודה:
(ב) שילם אדם מס לשנת מס פלונית ,בין דרך ניכוי ובין בדרך אחרת ,יתר על הסכום שהוא חייב
בו על פי הדו"ח שהגיש לפי סעיף ,131והדו"ח היה מבוסס על פנקסי חשבונות ,או על
מסמכים נאותים -אם אינו חייב בניהול פנקסי חשבונות ,תוחזר לו היתרה תוך 90יום מיום
שהגיש את הדו"ח ,או ביום 31ביולי בשנת המס שלאחר שנת המס שלגביה הוגש הדו"ח,
לפי המאוחר ,זולת אם בשנת המס האחרונה שלגביה נעשתה לו שומה נמצאו פנקסי
החשבונות שלו בלתי קבילים ,והוא לא הוכיח ,להנחת דעתו של פקיד השומה ,שהעילה לאי
קבילות הפנקסים לא היתה קיימת בשנת המס שלגביה נדרש ההחזר.
(ב )1היה אדם חייב בהגשת דו"ח לפי סעיף 131או לפי סעיף ,135קודם למועד החזר יתרת המס
לפי סעיף קטן (ב) (להלן -מועד החזר המס) ,ולא הגישו עד למועד החזר המס ,רשאי המנהל
לעכב את ההחזר לתקופה שלא תעלה על 90ימים מיום שיוגשו הדו"חות האמורים.
(ג) ההחזר לגבי יתרה בתקופה שמתום שנת המס או מיום התשלום ,לפי המאוחר ועד ליום
ההחזר ,ייעשה בתוספת הפרשי הצמדה וריבית; לגבי מי שיש לו תקופת שומה מיוחדת,
יבוא לענין זה תום תקופת השומה המיוחדת במקום תום שנת המס.
18
השאלה שבדיון :האם פרק הזמן הנקוב בסעיף 159א
להחזר מס ניתן להארכה ע"י פקיד
השומה ?
עמדת פקיד שומה
פ"ש לא חייב לבצע את ההחזר במועד במקרים בהם קיים
חשש שלא ניתן יהיה לגבות את המס בעקבות הליך
השומה.
19
נפסק
➢ תפקידו של סעיף 159א הינו לתחום את משך הזמן העומד לרשותו של פ"ש
בו עליו להחליט .תכלית הקביעה היא צמצום חוסר הוודאות המשפטית בה
שרוי אדם כאשר טרם ניתנה בעניינו החלטה .לא ניתן להגשים את תכליתה
של מגבלת הזמן שקצב המחוקק לפקיד השומה מבלי שזו תהיה ידועה גם
לנישום עצמו.
➢ קיימת חזקה לטובת הנישום לאמיתות תוכנו של הדו"ח וזאת במידה שהוא
מנהל פנקסי חשבונות שלא נפסלו ומגיש דו"ח הממלא אחר התנאים
שבסעיף 131לפקודה.
20
➢ עצם הוצאת שומה איננה שוללת את הזכאות להחזר מס על-פי דוח ,שכן עמדה
זו נמצאת בסתירה לעיקרון כי מס שנוי במחלוקת לגיטימית יוחזק בידי הנישום.
לא זו אף זו ,היא מרוקנת מתוכן ,את סעיף 159א(ב) לפקודה ,שביקש להעניק
החזר מס זמני לנישומים עד שיסתיים הליך השומה הסופי.
➢ מסקנה:
כאשר מתוך הדוח עולה כי בוצע תשלום מס ביתר והדוח הוגש כדין על ידי
הנישום והוא נתמך בפנקסים קבילים או במסמכים חשבונאיים כקבוע
בפקודה ,אפילו אם חולק פ"ש על טענת הנישום ,חייב פ"ש ,לאחר עריכת
בדיקה מזורזת קצובה במועד הקבוע בסעיף ,להחזיר לנישום את המס ששולם
ביתר.
21
מתי רשאי פ"ש לעכב את ההחזר לאחר 90יום ?
פס"ד איתי ברקת
-דובר בתושב חוץ.
-אין לתושב החוץ כל נכסים בישראל.
-קיים קושי לאכוף פס"ד של מסים בחו"ל.
פס"ד משכן בניה
-לחברה היה הערת עסק חי.
-ספרי החברה נפסלו.
-לחברה חובות רבים שהגיע מועד פרעונם והיא לא פרעה אותם.
-פ"ש הפעיל את סמכות הגביה מכוח סעיף .194
22
התנהלות מול פקיד שומה
במסגרת הליכי השומה
23
חובות הנישום והמייצג
24
25
תכנון מס חייב בדיווח
26
חובת דיווח על תכנון המס
סעיף (131א)(5ד) קובע כי:
"אדם שעשה פעולה שנקבעה לפי סעיף (131ז) כתכנון מס החייב
בדיווח" -יהיה חייב לדווח עליו בדוח שנתי".
סעיף (131א)(ב )1קובע כי:
"הדוח יפרט כל פעולה שנקבעה לפי סעיף (ז) כפעולה החייבת בדיווח".
27
קביעת פעולות החייבות בדיווח
סעיף (131ז) קובע כי:
"שר האוצר ,באישור ועדת הכספים של הכנסת ,רשאי לקבוע פעולות שהן תכנון
מס החייב בדיווח ,אופן הדיווח והיקפו; בסעיף קטן זה" ,פעולה" -לרבות
עסקה ומכירה ולרבות אם חלות לגביהן הוראות חוק מיסוי מקרקעין"
סנקציה פלילית
סעיף )8(216קובע כי:
"אדם אשר בלי סיבה מספקת עבר אחת העבירות המנויות להלן ,דינו מאסר
שנה...
( )8לא דיווח בדוח על פעולה שהיא פעולה החייבת בדיווח כאמור בסעיף (131ז),
בניגוד להוראות סעיף (131א)(5ד) או (ב )1או (ז)
28
29
סעיף 131ה -נקיטת עמדה
חייבת בדיווח
30
סעיף 131ה(ב)(()3ג) קובע כי:
"אדם החייב בהגשת דוח לפי סעיפים 131ו ,166-יפרט בדוח אם נקט
עמדה חייבת בדיווח ,כפי שיקבע המנהל בטופס".
כלומר ,בנקיטת עמדה לצרכי מס מתוך רשימה קבועה ,שהיא
בניגוד לעמדות שפרסמה רשות המסים ,על הנישום לדווח על
העמדה בהתאם להוראות החוק.
31
"עמדה חייבת בדיווח"
.1זוהי עמדה שעומדת בניגוד לעמדה שפרסמה רשות המיסים;
.2יתרון המס הנובע ממנה עולה על 5מיליון ₪באותה שנת מס
או על 10מיליון ₪במהלך ארבע שנות מס לכל היותר.
** החל מ ,2018-לא יפורסמו יותר מ 50-עמדות (ניתן באישור ועדת הכספים).
** העמדות יפורסמו באתר רשות המיסים.
32
סעיף 131ה(ה):
"אדם שלא דיווח במועד ובאופן כאמור בסעיף קטן
(ג) או (ד) ,יראו אותו כאילו לא הגיש את הדוח לפי
סעיף 131או ,166לפי העניין".
33
34
סעיף 131ד -דיווח בגין
חוות דעת
35
סעיף 131ד(ב) לפקודה קובע ,כדלקמן:
"מי שקיבל חוות דעת ידווח על כך בדוח שהוא חייב בו לפי סעיפים
131ו ,166-המוגש לשנת המס שלגביה מובא בחשבון יתרון המס,
בטופס שיקבע המנהל ,ובלבד שלא תידרש מסירתה של חוות הדעת
לרשות המסים"
כלומר ,נישום שקיבל חוות דעת המאפשרת לו יתרון מס ,ידווח
על כך בדוח שהוא חייב בו לפי סעיפים 131ו.166-
36
סעיף 131ד(ג) קובע כי:
"אדם שלא דיווח כאמור בסעיף קטן (ב) ,יראו אותו כאילו לא הגיש
את הדוח לפי סעיף 131או ,166לפי העניין".
סנקציה פלילית
סעיף 215ב -אי הודעה על תכנון מדף:
"מי של הודיע על תכנון מדף כאמור בסעיף 131ד(ו) ,דינו מאסר
שנה או הקנס הקבוע בסעיף (61א)( )2לחוק העונשין".
37
38
התנהלות מול פקיד שומה
במסגרת הליכי השומה
39
זכויות הנישום
40
כללי
דיני המשפט המנהלי הינם מערכת של כללים שנועדו להתוות את הכללים אשר
חלים על רשות שלטונית במגעיה עם האזרח הקטן .הצורך בכללי משפט מנהלי
נולד עקב כוחה העודף של הרשות השלטונית ביחס לפרט.
בג"צ 164/97קונטרם בע"מ נ' משרד האוצר ,אגף המכס והמע"מ ואח' ,פ"ד נב(289 )1
מקובל היום על הכל ,כי השלטון חב חובת הגינות כלפי הפרט .חובה זו מוטלת על
כל מי שבידו סמכות שלטונית .היא מוטלת כלפי כל פרט באשר הוא אדם והיא
חלה כלפי כל פונקציה שלטונית.
41
הזכויות הבסיסיות מכוח כללי המשפט המנהלי:
➢ החובה לשמוע את הצד שכנגד;
➢ החובה ליתן נימוקים;
➢ החובה לנהוג בסבירות וללא שרירות;
➢ אסור למדינה להפלות ,לפעול מתוך שרירות או חוסר תום לב או
להימצא במצב של ניגוד עניינים [בג"צ 840/79מרכז הקבלנים
והבונים בישראל];
➢ עקרון ההגינות.
42
חובת ההגינות [בג"צ 669/86רובין נ' ברגר]
מדוע מוטלת חובת הגינות כללית על השלטון כלפי הפרט ?
התשובה הינה ,כי חובה זו נובעת מהתפיסה ,שהרשות השלטונית אינה
פועלת למען עצמה אלא למען הציבור .הרשות השלטונית נתפסת בשיטת
המשפט שלנו כנאמן של הציבור ,החב לציבור חובת הגינות.
"...אכן ,גישתנו הינה ,כי השלטון הוא נאמנו של הכלל .עמדתנו הינה
כי לשלטון אין משלו ולא כלום ,וכל שיש לו ,למען הציבור יש לו"
43
זכות הייצוג
44
סעיף - 135סמכות לדרוש דו"חות ,ידיעות ,פנקסים
הצהרת הון
פקיד שומה רשאי לדרוש מנישום בהודעה בכתב למסור לו -כל דו"ח שיצויין בהודעה,
ובכלל זה דו"ח על הונו ונכסיו של אותו אדם ,או של בן-זוגו ושל ילדיהם שהם זכאים
בעדם לנקודות זיכוי או לנקודות קצבה ,או על נכסים שהוא משמש לגביהם כנאמנו של
אדם אחר.
התייצבות
פקיד השומה רשאי לדרוש שהנישום יתייצב לפניו -בעצמו או על ידי נציגו -וימסור לו
את כל הפרטים הדרושים לפקיד השומה לענין בירור הכנסתו.
45
ע"א 8077-08אוניברסיטת חיפה נ' לירן בן הרוש:
"בכל הנוגע למקור הראשון לכך מקובלנו" ,כי חירותו של כל אדם -פרי
האוטונומיה של הרצון הפרטי -היא למנות לעצמו שלוח כרצונו" (עניין
פנחסי ,עמוד .)717
זכותו של אדם להיות מיוצג על ידי שליח לפי בחירתו "היא זכות יסוד,
המגשימה את החירות המוקנית לו למנות לעצמו שלוח כרצונו" (בג"צ
1437/02האגודה לזכויות האזרח בישראל נ' השר לביטחון פנים),
והגבלתה נתפסת כפגיעה "באוטונומיה של הרצון הפרטי" המעוגנת כיום
בהגנה החוקתית על כבוד האדם (בג"צ 4330/93גאנם נ' הועד המחוזי של
לשכת עורכי הדין)"
46
סעיף ()1(135א) -סמכות לדרוש דו"חות ,ידיעות ,פנקסים
התייצבות אישית
אולם ,רק פקיד השומה -למעט עוזר פקיד שומה וגובה ראשי -רשאי לדרוש
שיתייצב בעצמו ,בין עם נציגו ובין בלעדיו ,כרצונו של האדם.
הערות
➢ התייצבות יחד עם המייצג.
➢ ביקורת בעסק ותשאול בעל העסק ללא מייצג.
➢ שיחה טלפונית של המפקח עם הנישום.
47
תשאול עובדים
ועובדים לשעבר
48
סעיף - )4(+)3(135סמכות לדרוש דו"חות ,ידיעות ,פנקסים
תפיסת מסמכים
פקיד השומה ,במסגרת הביקורת בעסק רשאי לתפוס :ספרים ,חשבונות ,מסמכים,
רשומות ותעודות אחרות הנוגעים לאותו עסק ,או משלח-יד ,אם הוא משוכנע שהדבר
דרוש כדי להבטיח ביצועה של פקודה זו או למנוע התחמקות ממילוי הוראותיה...
חקירת אנשים שקשורים לעסק
פ"ש רשאי להזמין כל אדם שיש לו קשר עסקי עם הנישום והיכול ,לפי דעתו ,להעיד
בענין ההכנסה ,שיתייצב לפניו ולחקור אותו בשבועה או שלא בשבועה ,ולדרוש מאדם
כאמור למסור לו מסמכים הנוגעים לאותה הכנסה
למעט :עובד ואדם אחר על בסיס מהימנות אישית ,בן זוג ,ילדים ,הורים.
עובדים לשעבר ???
49
היקף דרישת החומרים ע"י
פקיד שומה
50