Edición 96

COMPLIANCE Anticorrupción, fraude y LA/FT
Edición 96 Marzo 2017 - www.infolaft.com

EVALUACIÓN EE.UU.
Los buenos resultados de
EE.UU. contra el lavado y su
relación con Colombia P. 14

ANÁLISIS
Fcpa: 40 años de lucha
contra la corrupción P. 16

ESTADOS UNIDOS
Balance de Fatca a siete años
de su expedición P. 29

PROFESIONALES EE.UU.
Los oficiales de cumplimiento
más destacados de EE.UU. P. 41

Ofac, mucho más que una lista

La Oficina de Control de Activos Extranjeros de EE.UU. (Ofac por su sigla en inglés)
es conocida en Colombia y en la región por emitir la denominada ‘lista Clinton’
de presuntos narcotraficantes y lavadores de activos. No obstante, esa oficina
administra más de 30 sanciones contra distintos países del mundo. P. 8



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Edición N.º 96
Marzo de 2017

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CONTENIDO ANÁLISIS

INTERNACIONAL

8 Harco rutgers 16 Creativeart

Ofac, mucho más que una lista Fcpa: 40 años de lucha

La Oficina de Control de Activos Extranjeros contra la corrupción
de EE.UU. (Ofac por su sigla en inglés) es
conocida en Colombia y en la región por emitir A finales de la década de los años setenta el
la denominada ‘lista Clinton’ de presuntos Congreso de los Estados Unidos expidió la Ley
narcotraficantes y lavadores de activos. No de Prácticas Corruptas en el Extranjero (Fcpa
obstante, esa oficina administra más de 30 por su sigla en inglés) como consecuencia
sanciones contra distintos países del mundo. directa del escándalo del Watergate. Luego
de cuatro décadas de su entrada en vigencia,
INTERNACIONAL y tras varias enmiendas y desarrollos, esta
norma parece más vigente que nunca.

Falta de regulación en Apnfd COLUMNA DE OPINIÓN
tiene en problemas a EE.UU.
La teoría de las ventanas rotas y los
11El más reciente informe de evaluación del Grupo sistemas de prevención del LA/FT
de Acción Financiera Internacional (Gafi) denota
que EE.UU. incumple todas las recomendaciones La teoría de las ventanas rotas que luego dio
que exigen regulación sobre las actividades y
profesiones no financieras designadas (Apnfd). 23origen a la política de cero tolerancia, tiene
planteamientos interesantes que podrían ser
EVALUACIÓN EE.UU. aplicados en nuestras empresas y, en general, en
todo el país para alcanzar el desarrollo económico
Los buenos resultados de EE.UU. contra en un marco de legalidad y transparencia.
el lavado y su relación con Colombia

El Grupo de Acción Financiera Internacional (Gafi)

14reconoce en el reciente informe de evaluación
de EE.UU. varios logros de ese país en la lucha
contra el lavado de activos y la financiación del
terrorismo, muchos de los cuales involucran la
persecución a delincuentes colombianos.

ESTADOS UNIDOS INTERNACIONAL

38Las autoridades de EE.UU. contra el LA/FT
El Informe de Evaluación de Estados Unidos,
revelado por el Grupo de Acción Financiera
Internacional (Gafi), puso de manifiesto que
el país del norte tiene más de 40 entidades y
dependencias con funciones de prevención del
lavado de activos y la financiación del terrorismo.
¿Cuáles son y en qué se diferencian?

PROFESIONALES EE.UU.

29Pictures of money 41Los oficiales de cumplimiento Freepik
Balance de Fatca a siete
años de su expedición más destacados de EE.UU.
En marzo de 2010 el Congreso de los Estados
Unidos expidió la norma Fatca para luchar contra la El sector bancario de los Estados Unidos es uno
evasión de impuestos por medio de la obligación
exigida a entidades financieras foráneas de reportar de los más regulados y complejos. Con más
activos de contribuyentes estadounidenses.
Si bien la medida ha incrementado el recaudo
en EE.UU., la aplicación de la ley ha causado
dolores de cabeza en los sujetos obligados.

COLUMNA DE OPINIÓN

Algunas precisiones acerca del delito
tributario como fuente del lavado

34La consagración del delito tributario y su elevación
a la categoría de delito fuente del delito de
lavado de activos presenta singularidades y
genera no pocos problemas. Análisis jurídico
de interés para los oficiales de cumplimiento.

de 1000 bancos funcionando en su territorio,

muchos de ellos los más grandes e importantes

a nivel mundial, las políticas de cumplimiento, las

sanciones económicas y las normas antilavado

se convierten en temas realmente significativos,

no solo para las instituciones, sino para el país.

EDITORIALEdición 96

Colombia tiene
mucho que mostrar

EDITORIAL

Falta menos de un mes para la No obstante, hay que tener tranquilidad
llegada de los evaluadores del y mesura. Colombia tiene mucho que
Fondo Monetario Internacional mostrar: hay muchos sectores regulados,
(FMI), quienes deberán revisar se han emitidos numerosas condenas
en campo si el país cumple por los delitos de lavado de activos y
formalmente con las 40 recomenda- financiación del terrorismo, hay una
ciones del Grupo de Acción Financiera institucionalidad bien constituida para
Internacional (Gafi) y si también se tiene prevenir estos delitos, la figura de extin-
el componente de efectividad. ción de dominio ha sido aplicada en
miles de casos, hay un convenio marco
Es mucha la expectativa que tanto auto- para identificar bienes de terroristas y de
ridades y oficiales de cumplimiento, así organizaciones ilegales que promuevan
como delegados de organismos interna- la proliferación de armas, así como un alto
cionales tienen de esta visita, la cual se nivel de profesionalismo de los oficiales
enmarca en el proceso de evaluación de de cumplimiento.
Colombia. Y no es para menos, toda vez
que de el resultado dependerá si el país Además, en los últimos meses se han
es o no sometido a seguimientos inten- emitido importantes normas que han refor-
sificados. zado el sistema, tales como la emisión de
un Decreto que define los cargos cuyos
titulares deben ser catalogados como
personas de expuestas políticamente

6–infolaft Marzo 2017

Edición 96 EDITORIAL

Foto Niek van Son

(PEP), la tipificación del delito fiscal como Así mismo, tanto la Asociación Bancaria
fuente del lavado de activos, la exigencia (Asobancaria) como otros gremios regu-
para el sector solidario de implementar lados han participado activamente en las
sistemas de administración del riesgo actividades de preparación programadas
de lavado de activos y financiación del por el Ministerio de Justicia, y sus aportes
terrorismo (Sarlaft), unas adecuaciones han sido de gran importancia para que el
técnicas importantes a la norma del Sarlaft Gobierno identifique en qué aspectos se
financiero, y la regulación de las firmas de deben mejorar tanto las normas como
abogados, constructoras, inmobiliarias, la supervisión.
comercializadoras de vehículos y mineras
más grandes del país. Por todo esto debemos estar tranquilos
para atender a la visita. La casa está en
Por si fuera poco Colombia tiene mucho orden y estamos en capacidad de eviden-
que mostrar en cuanto a la cooperación ciar que el trabajo se ha hecho bien. .
internacional, toda vez que son frecuentes
las visitas que delegados de unidades de
inteligencia del mundo hacen a la Unidad
de Información y Análisis Financiero (Uiaf)
para aprender de nuestros expertos
cómo hacer seguimiento a los dineros de
origen ilegal.

Marzo 2017 Infolaft–7

INTERNACIONALEdición 96

Ofac, mucho más
que una lista

La Oficina de Control de Activos Extranjeros de EE.UU. (Ofac por
su sigla en inglés) es conocida en Colombia y en la región por
emitir la denominada ‘lista Clinton’ de presuntos narcotrafican-
tes y lavadores de activos. No obstante, esa oficina administra
más de 30 sanciones contra distintos países del mundo.

Si un oficial de cumplimiento incluye dentro de sus políticas
de prevención del LA/FT la revisión de sus clientes y demás
contrapartes en las listas de la Ofac, debe saber que con ello
se compromete a revisar 35 diferentes listas que involucran al
Congo, Burundi, Siria, Somalia y Corea del Norte, entre otros.

Y es que desde 1962 la Ofac es la dependencia del Departamento
del Tesoro de EE.UU. encargada de manejar las sanciones administra-
tivas que el gobierno de EE.UU. ha emitido contra países que –en su
concepto– amenazan su seguridad y la estabilidad de su sistema econó-
mico.

En la actualidad, las siguientes son las listas de sanciones que administra
la Ofac:

1. Balkans 14. IRAQ 2 27. LIBYA 3 ¿En qué listas están los
2. Belarus 15. IRAQ 3 colombianos?
3. Burundi 16. SOMALIA 28. MAGNIT
4. CAR 17. NPWMD Los ciudadanos y empresas de Colombia
5. Cuba 18. SDNT 29. NS-PLC solamente están registrados en cuatro de
6. Cyber 2 19. SDNTK los 35 listados.
7. Darfur 20. IRGC 30. YEMEN
8. DPRK 21. IFSR Estos son la lista de traficantes espe-
9. DPRK 2 22. IRAN-HR 31. TCO cialmente designados (Sdnt por su sigla
10. DPRK 3 23. SDGT en inglés), el listado derivado de la ley
11. DRCONGO 24. HRIT-SY 32. UKRAI- Kingpin (Sdntk por su sigla en inglés), la
12. SYRIA FSE-SY 25. IRAN-TRA NE-EO13660 lista de terroristas globales especialmente
13. FTO 26. LIBYA2 designados (Sdgt por su sigla en inglés)
33. UKRAI- y la de organizaciones terroristas extran-
NE-EO13661 jeras (FTO por su sigla en inglés).

34. UKRAI-
NE-EO13685

35. ZIMBABWE

8–infolaft Marzo 2017

Edición 96 INTERNACIONAL

Harco rutgers

Las dos primeras, Sdnt y Sdntk, son las que De acuerdo con un documento oficial de la Ofac fechado
se conocen como ‘lista Clinton’. En ellas ese año, ‘‘cualquier entidad de propiedad en conjunto,
están reseñadas más de 600 personas y directa o indirectamente, del 50 por ciento o más, [de]
empresas colombianas por sus presuntos una o más personas bloqueadas, se considera que es en
vínculos con grupos dedicados al tráfico sí una persona bloqueada’’.
de drogas y al lavado de activos.
El documento en mención agrega que ‘‘los bienes e
Mientras que en las listas Sdgt y FTO están intereses en propiedad de dicha entidad se bloquean
reseñadas las Fuerzas Armadas Revolu- con independencia de que la propia entidad aparece
cionarias de Colombia (Farc) y el Ejército [aparezca] en el anexo de una orden ejecutiva’’.
de Liberación Nacional (ELN).
En la práctica los bienes y activos tienen que ser
Regla del 50 % bloqueados por las entidades financieras y multinacio-
nales con negocios o intereses en Estados Unidos –así no
En 2008 la Ofac diseñó una norma aparezcan en la lista– si alguien que posee la propiedad
hasta ahora poco conocida denominada del 50 % o más sí está reseñado. Esto se entiende como
como 50 percent rule (regla del 50) que una inclusión indirecta en la ‘lista Clinton’ .
de forma indirecta amplía el listado de
personas y empresas sancionadas por Marzo 2017 Infolaft–9
los Estados Unidos.

INTERNACIONALEdición 96

Buscador Ofac

Curiosidad: el ‘Clan del Según un informe del periódico El Colom-
Golfo’ no está en la lista biano, en abril de 2016 una ciudadana
envió una carta al presidente de Colombia,
La organización criminal conocida actualmente como el Juan Manuel Santos, en la que solicitó que
‘Clan del Golfo’ no aparece reseñada en la famosa lista se cambiara el nombre del grupo porque
Clinton. Esto se debe, quizá, a los frecuentes cambios de “enfrentamos  problemas para ingresar
nombre que ha tenido en los últimos años. a otro país, obtener una beca, acceder
a un trabajo, y para vivir nuestra vida
Veamos: lo que hoy se conoce como ‘Clan del Golfo’ se común y silvestre (...) por llamarnos igual
denominó ‘Clan Úsuga’ hasta junio de 2016, y fue llamado al clan Úsuga”.
como ‘los Urabeños’ hasta julio de 2014.
El presidente Santos atendió la súplica y
La razón del primer cambio de apelativo se debió a que desde junio de 2016 la agrupación pasó
en 2014 los habitantes de la región del Urabá se quejaron a ser conocida como el ‘Clan del Golfo’
ante la Policía de Colombia porque ese relacionamiento debido a que operan desde el golfo
(‘los Urabeños’) estaba creando un estigma sobre ellos. de Urabá.

La Policía aceptó y desde mediados de 2014 el grupo No obstante, llama la atención que al
criminal pasó a ser conocido como el ‘Clan Úsuga’ debido revisar la lista Clinton se denota que
a que varios de sus cabecillas tenían ese apellido. Pero tanto ‘los Urabeños’ como el ‘Clan Úsuga’
esa nueva denominación tampoco gustó. aparecen reportados, y no ocurre lo mismo
con el actual ‘Clan del Golfo’.

10–infolaft Marzo 2017

Edición 96 INTERNACIONAL

Falta de regulación
en Apnfd tiene en
problemas a EE.UU.

El más reciente informe de evaluación del Grupo de Acción Financiera Internacional (Gafi) denota que
EE.UU. incumple todas las recomendaciones que exigen regulación sobre las actividades y profesiones
no financieras designadas (Apnfd).

Mike Boening

Marzo 2017 Infolaft–11

INTERNACIONALEdición 96

Al revisar en detalle el informe de evalua-
ción publicado por el Gafi, queda claro
que las recomendaciones que EE.UU. no
cumple son cuatro:

• Recomendación 22: exige a las Apnfd
aplicar la debida diligencia del cliente.

• Recomendación 23: solicita a las
Apnfd aplicar otras medidas.

• Recomendación 24: insta a los paí-
ses a garantizar la transparencia en
cuanto a la propiedad de las perso-
nas jurídicas.

• Recomendación 28: hace referen-
cia a la regulación y supervisión de
las Apnfd.

Apnfd no aplican
debida diligencia

El Gafi encontró que, aparte de los Alan Parker
casinos, las actividades y profesiones no
financieras designadas (Apnfd) “están Las Apnfd no entregan reportes
sujetas a obligaciones limitadas de debida de operaciones sospechosas
diligencia del cliente” porque solamente
deben presentar la información contenida El Gafi revela que en EE.UU. ninguna de las Apnfd, aparte de los casinos,
en los reportes 8300. está sujeta a cumplir con la Recomendación 20, la cual hace referencia
a la entrega de reportes de operaciones sospechosas.
El Gafi también cuestiona que se aplique
de “manera muy limitada” la obligación de Además, las Apnfd tampoco aplican controles a sus sucursales y filiales
reportar transacciones en efectivo. Incluso en el extranjero, no gestionan el riesgo de tener operaciones en jurisdic-
sostiene que los agentes que conforman ciones de alto riesgo y no aplican procedimientos de debida diligencia.
empresas no tienen que hacerlo.
Poca información sobre beneficiarios finales
Otro elemento que llama la atención es
que las Apnfd que operan en EE.UU. no En el informe de evaluación el Gafi sostiene que generalmente en EE.UU.
deben identificar a las personas expuestas se aplican “medidas poco satisfactorias para garantizar que se dispone
políticamente (PEP) ni contar con sistemas de información adecuada, precisa y actualizada sobre los beneficia-
tecnológicos, aunque el Gafi reconoce rios finales”.
que “los requisitos del programa AML para
los casinos y los distribuidores de metales
y piedras preciosas pueden cumplir de
algún modo con estos requisitos”.

12–infolaft Marzo 2017

Edición 96 INTERNACIONAL

En EE.UU. no existen normas que obliguen
a las empresas a mantener registro de
sus accionistas: informe de Gafi

El organismo internacional también lamenta que “no En cuanto al incumplimiento de las recomendaciones
exista ningún mecanismo para asegurar la exactitud de relacionadas con las Apnfd y con la información de bene-
la información básica obtenida por los registros estatales ficiarios finales, el Gafi sugiere a EE.UU. lo siguiente:
y [para] mantener la información actualizada”.
1. Tomar medidas para garantizar que las autoridades
Así mismo, señala que no hay normas que obliguen a las competentes de los Estados Unidos dispongan de
empresas a mantener registros de sus accionistas dentro información oportuna, precisa y actualizada sobre los
de EE.UU. ni existen requisitos para la divulgación a las beneficiarios finales de las personas jurídicas en el
autoridades de dicha información. momento oportuno, exigiendo que dicha información
se obtenga a nivel federal.
No hay regulación ni
supervisión de las Apnfd 2. Implementar los requisitos de identificación de los
beneficiarios finales bajo la ley de secreto bancario
La Recomendación 28 insta a los países a implementar (BSA por su sigla en inglés).
medidas de regulación y a ejercer una adecuada super-
visión de los controles de prevención del LA/FT en 3. Aplicar las obligaciones de prevención del lavado de
las Apnfd. activos y la financiación del terrorismo a los siguien-
tes sectores y actividades:
En este sentido, el Gafi asegura que “no hay autoridades
competentes designadas para supervisar el cumpli- • Asesores de inversiones. De acuerdo con el Gafi,
miento” de las obligaciones de prevención del LA/FT incluso si algunos de dichos asesores de inversiones
en las Apnfd, salvo en el caso de los casinos, comer- ya están indirectamente cubiertos por su asociación
ciantes de metales preciosos y piedras, y en relación con con bancos, compañías bancarias y corredores de
el reporte 8300. valores, la aplicación directa de las normas de pre-
vención del LA/FT permitirá abordar una vulnerabi-
El llamado del Gafi lidad identificada por las propias autoridades de los
Estados Unidos.
Dentro del informe el Gafi presenta un conjunto de
“medidas recomendadas prioritarias” para que EE.UU. • Abogados, contadores y fiduciarias –excepto aque-
supere las deficiencias de su sistema de prevención del llas sociedades fiduciarias ya reguladas– con base
LA/FT. en un estudio previo de riesgo y vulnerabilidad.

• Bienes raíces. Según el Gafi, se deben tomar las
“medidas adecuadas para abordar los riesgos de
lavado de activos en relación con los bienes raíces
de gama alta”.

Marzo 2017 Infolaft–13

EVALUACIÓN EE.UU.
Edición 96

Los buenos resultados de
EE.UU. contra el lavado y
su relación con Colombia

El Grupo de Acción Financiera Internacional (Gafi) reconoce en el reciente
informe de evaluación de EE.UU. varios logros de ese país en la lucha contra
el lavado de activos y la financiación del terrorismo, muchos de los cuales
involucran la persecución a delincuentes colombianos.

Pictures of money

14–infolaft Marzo 2017

Edición 96 EVALUACIÓN EE.UU.


La ‘lista Clinton’ como ejemplo La extradición de un
narcotraficante como
Dentro del interior del informe de evaluación mutua de los ejemplo de cooperación
EE.UU. el Gafi incluye un apartado denominado ‘Logros y
ejemplo ilustrativo de los resultados obtenidos’ en el que Dentro del apartado denominado ‘Ejemplos de asistencia
recuerda que luego de la emisión de la Ley Kingpin en y tiempo para procesar solicitudes’ el Gafi reconoce el
1999, la Oficina de Control de Activos Extranjeros (Ofac trabajo de EE.UU. para extraditar en tiempo record hacia
por su sigla en inglés) ha designado alrededor del mundo México a un ciudadano colombiano que había sido arres-
a 1856 extranjeros (1027 personas y 829 entidades), tado en el estado de Texas.
quienes, asegura el informe, están “asociadas con 107
capos extranjeros de drogas bajo 150 investigaciones De acuerdo con el recuento histórico que hace el Gafi en
de sanciones separadas”. el informe de evaluación, el ciudadano fue condenado
en EE.UU. bajo el cargo de conspiración para importar
Además de ello, señala que desde el año 2011 se han cocaína. Una vez cumplió su sentencia fue puesto en
designado seis organizaciones criminales trasnacionales libertad bajo custodia del Servicio de Inmigración y
(TCO por su sigla en inglés) que han dado como resultado Control de Aduanas (ICE por su sigla en inglés) hasta
las designaciones de 70 personas y 13 entidades. que fuera trasladado a Colombia.

Gafi también sostiene que en el marco de la Orden No obstante, las autoridades mexicanas lo requirieron
Ejecutiva 12978, “precursora de la Ley Kingpin dirigida a para juzgarlo por su presunta participación en el tráfico
narcotraficantes colombianos, la Ofac nombró a más de de drogas de una organización criminal con sede en
1700 personas (individuos y empresas) desde octubre Colombia y por ello fue capturado en Texas en marzo
de 1995 a julio de 2010 bajo 45 investigaciones de de 2014 en una acción coordinada entre autoridades de
sanciones separadas”. México y Estados Unidos.

Las condenas ejemplares El proceso de extradición que siguió a la detención,
informa el Gafi, duró aproximadamente un año y fue
En cuanto a condenas judiciales, el Gafi también reco- entregado a México en abril de 2015.
noce los resultados de EE.UU. en relación con Colombia.
Puntualmente, en el apartado ‘Sentencia aplicada en los La condena contra Chiquita
casos de financiación del terrorismo–Ejemplos ilustrativos Brands por financiar
de los resultados obtenidos’, el organismo internacional
recuerda que la multinacional Chiquita Brands Interna- grupos paramilitares fue
tional se declaró culpable en 2007 de violar la Ley de bien valorada por el Gafi
Economía Internacional de Emergencia (Ieepa por su sigla
en inglés) “por haber hecho 50 pagos ilegales por un total
de más de USD 825 000 dólares a una organización en
Colombia designada como organización terrorista extran-
jera (FTO) y terrorista global especialmente designado
(Sdgt)”.

Gafi también trae a colación que “como parte del alegato,
[en su momento] Chiquita Brands fue multada con USD
25 millones”.

Marzo 2017 Infolaft–15

ANÁLISISEdición 96

Fcpa: 40 años de lucha
contra la corrupción

A finales de la década de los años setenta el Congreso de los Estados Unidos expidió la Ley
de Prácticas Corruptas en el Extranjero (Fcpa por su sigla en inglés) como consecuencia
directa del escándalo del Watergate. Luego de cuatro décadas de su entrada en vigencia,
y tras varias enmiendas y desarrollos, esta norma parece más vigente que nunca.

Apesar de que la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (Fcpa por
su sigla inglés) de Estados Unidos fue expedida en 1977, en los años
recientes ha adquirido especial protagonismo debido al reforzamiento de
la lucha anticorrupción de cara a escándalos de envergadura mundial que
han involucrado desde soborno trasnacional hasta blanqueo de capitales.
El caso Odebrech y algunos sumarios derivados de los papeles de Panamá y de
WikiLeaks han sido algunos de los más sonados, pero no han sido los únicos. Desde
1978, año en que empezaron las medidas de enjuiciamiento, ha habido más de 175
cuantiosos casos concluidos.

16–infolaft Marzo 2017

Edición 96 ANÁLISIS

En los últimos meses y a raíz de recientes
casos de corrupción, el gobierno de EE.UU.

se ha pronunciado acerca de qué debe
contener un programa de cumplimiento
anticorrupción y cómo debe ser evaluado de
cara a conductas de soborno transnacional.

Creativeart

Desde su origen como consecuencia del escándalo La Fcpa ha tenido muchos desarrollos a lo largo de su
de Watergate, ocurrido luego de que se comprobara existencia. No obstante, en los últimos meses el Depar-
que el Partido Republicano espió de forma ilegal a la tamento de Justicia (DOJ) de Estados Unidos, la entidad
convención Demócrata de 1972 (suceso que condujo a encargada de llevar a cabo los procesos de enjuicia-
la renuncia del entonces presidente de Estados Unidos, miento por conductas de corrupción derivada de la Fcpa
Richard Nixon), la Fcpa ha buscado fijar reglas para que y normas complementarias, ha clarificado dos temas
los empresarios estadounidenses o con vínculos con cruciales para los sistemas de cumplimiento anticorrup-
Estados Unidos actúen de forma ética en la obtención o ción: qué debe contener un programa de cumplimiento
mantenimiento de negocios y contratos en el extranjero. anticorrupción y cómo evaluarlo de cara a conductas de
soborno transnacional.
En efecto, en la ley está consagrado el deber de abste-
nerse de hacer pagos a funcionarios públicos, partidos ¿Qué debe contener un sistema
políticos, funcionarios de dichos partidos o candidatos a
ocupar cargos públicos, con el fin de que esas personas de cumplimiento, según el
tomen o se abstengan de tomar alguna decisión en rela-
ción con la adjudicación o prórroga de un contrato. Departamento de Justicia?

En 1998 el Congreso de los Estados Unidos introdujo una El pasado mes de diciembre Odebrecht se declaró
enmienda a la Fcpa a través de la cual reforzó las medidas culpable ante las autoridades estadounidenses luego de
de control y sanción y amplió el ámbito de aplicación que se verificara que a través de una división corporativa
de la norma, todo con el fin de alinear la normatividad se entregaron casi USD 800 millones de dólares a funcio-
con la Convención para Combatir el Cohecho de Servi- narios públicos en el extranjero, así como a directivos
dores Públicos Extranjeros en Transacciones Comerciales de partidos políticos y candidatos a cargos de elección
Internacionales que había expedido un año antes la Orga- popular, con el fin de conseguir ventajas en los procesos
nización para la Cooperación y el Desarrollo Económico licitatorios para obtener o mantener más de 100 nego-
(Ocde). cios y contratos en 12 países: Angola, Argentina, Brasil,

Marzo 2017 Infolaft–17

ANÁLISISEdición 96

Colombia, Ecuador, Guatemala, México, Mozambique, El manual debe incluir políticas para la entrega de regalos,
Panamá, Perú, República Dominicana y Venezuela. pago por concepto de viajes y hospitalidad (incluyendo
cualquier gasto por entretenimiento), contribuciones
A pesar de que el acuerdo de culpabilidad de Odebrecht electorales, donaciones y patrocinios, concesión de faci-
con la justicia americana es particular y que sus medidas lidades de pago, y extorsión.
van dirigidas a remediar los impactos del caso concreto, el
Departamento de Justicia de ese país incluyó en el docu- • Parámetros para los asientos contables: es determi-
mento una guía de lo que debe contener un programa nante que la empresa u organización prevea proce-
de cumplimiento anticorrupción completo: dimientos de contabilidad que incorporen controles
internos que tengan la capacidad de asegurar que los
• Compromiso directivo del más alto nivel: la compañía libros, balances, asientos contables y soportes sean
debe asegurarse de que sus directivos y gerentes transparentes y concordantes con la realidad. Asi-
demuestren un compromiso fuerte, explícito y visible mismo, debe quedar clara la política de inspección de
con las leyes anticorrupción, con las políticas que activos, que solo debe proceder previa autorización
prohíben este tipo de conductas y con el manual del funcionario competente y que debe realizarse
de cumplimiento. periódicamente para hacer la comparación entre los
activos reales y los registrados en la contabilidad.
• Políticas y procedimientos: la empresa debe desa-
rrollar y promulgar una política corporativa articu- • Revisión periódica basada en riesgo: el sistema de
lada y visible en contra de las violaciones a la Fcpa cumplimiento debe ser examinado al menos anual-
y otras normas anticorrupción aplicables que, ade- mente con base en sus riesgos particulares, lo que
más, debe ser consignada en un manual de cumpli- significa tener en cuenta el riesgo de soborno trans-
miento escrito. nacional, su situación geográfica, la interacción con

Pictures of money vía Flickr

18–infolaft Marzo 2017

Edición 96 ANÁLISIS

diversos tipos y niveles de funcionarios públicos, los • Monitoreo y evaluación: por último, en el programa

sectores industriales de operación, los permisos y de cumplimiento anticorrupción la empresa debe

licencias que requiere la operación, el grado de su- prever revisiones y pruebas del sistema, así como

pervisión y control gubernamental, los volúmenes de del código de conducta, las políticas y los procedi-

importación y exportación, y el cruce de funcionarios mientos de acuerdo con la evolución de las normas

a través de las fronteras. nacionales, internacionales, de la industria, y están-

• Funcionarios competentes: la empresa debe desig- dares internacionales.

nar uno o varios colaboradores para que implemen- Sobra advertir que todo este contenido debe aplicar por

ten y supervisen la correcta ejecución del sistema igual a todos los directores y funcionaros de todas las jerar-

de cumplimiento. Estos funcionarios deben tener un quías, así como a terceros que actúen en representación

rango jerárquico idóneo, es decir, que les permita de la compañía en otras jurisdicciones (como intermedia-

interactuar de manera fluida con las áreas de audito- rios, consultores, distribuidores y aliados, entre otros) o

ría, con la junta directiva y otras instancias, y deben con los que la organización tenga empresas conjuntas.

contar con los recursos financieros, tecnológicos y

de recursos humanos necesarios. Evalúe su sistema de cumplimiento

• Capacitación: la difusión y el acompañamiento de

de acuerdo con los criterios deltodo el contenido del sistema es determinante para
su correcto funcionamiento. Para ello debe estar

Departamento de Justiciaestablecido en el protocolo de capacitación tanto

la periodicidad de los entrenamientos como los re- Los Principios de Procesamiento Federal de Empresas en
querimientos de certificación, cuando aparezcan Estados Unidos, contenidos en el Manual del Abogado
como requeridos. (United States Attorney’s Manual), son el catálogo de

• Reporte interno e investigación corporativa: es fun- factores y elementos (flip factors) que los fiscales tienen

damental que la compañía establezca canales anóni- en cuenta a la hora de conducir una investigación corpo-

mos o confidenciales de denuncia y reporte interno rativa en términos anticorrupción, de imputar cargos y de

con el fin de que cualquiera pueda poner en conoci- negociar acuerdos de culpabilidad.

miento de la compañía las conductas que considere
violatorias del código de conducta. Igualmente, debe En caso de presentarse una conducta contraria a las leyes
establecerse un catálogo de reportes internos perió- anticorrupción, el primer factor relevante de investigación,
dicos que den cuenta tanto del funcionamiento del y quizá el que da inicio a un procesamiento formal, es la
sistema como de señales de alerta detectadas en verificación de que en la compañía existía un programa
de cumplimiento, que el mismo era efectivo y que exis-
su ejecución.
tían mecanismos de mejoramiento periódico de todos
• Régimen sancionatorio: dentro del marco del debido los procesos derivados de ese sistema de cumplimiento.
proceso y la transparencia, las empresas deben ins-

taurar procedimientos para hacer cumplir el código Para clarificar cómo los fiscales examinan la existencia,
de conducta y castigar sus violaciones.
funcionalidad y eficacia de los sistemas de cumplimiento

• Relaciones con terceros: previamente a la vinculación en las empresas de cara a conductas criminales de

de cualquier contraparte (así como al momento de corrupción, la Sección de Fraude del Departamento de

mantener la relación o de supervisarla) la empresa Justicia de los Estados Unidos publicó el pasado mes

debe aplicar procedimientos de debida diligencia de febrero una Guía de Evaluación de los Programas

basada en riesgo de corrupción. de Cumplimiento Corporativo que expone los 11 temas

• Fusiones y adquisiciones: en caso de que la compa- transversales y las 119 preguntas clave que son utilizadas
ñía se vea abocada a un proceso de reestructuración en las investigaciones.

por fusión o adquisición, es necesario prever pro- Si bien esta lista de temas transversales y de preguntas
cedimientos de debida diligencia basada en riesgo clave es orientativa de las acciones que adelantan las
respecto de las nuevas unidades de negocio que se autoridades de Estados Unidos, resulta útil conocerla para
vayan a incorporar con especial énfasis en el cum- hacer una evaluación profunda de su sistema en caso de
plimiento de la Fcpa. que su empresa esté obligada a implementar un sistema

de cumplimiento basado en la Fcpa.

Marzo 2017 Infolaft–19

ANÁLISISEdición 96

Tema Transversal Preguntas clave
¿Cuál es la raíz de la conducta?

¿Hay causas sistémicas identificadas?

¿Quién está encargado del análisis de las conductas?

1. Análisis y remediación ¿La conducta se hubiera podido detectar antes a través de auditoría?
de la conducta Y si la respuesta es positiva, ¿por qué no se detectó?

¿Han ocurrido conductas similares?

¿Qué debe hacer la compañía para que no se repitan este tipo de conductas?

¿Cómo se remedia en el caso concreto?

Con su palabra y conducta, ¿los líderes de la organización han
incentivado o desincentivado acciones de corrupción?

¿Cuáles son los controles a las conductas de los directivos?

2. Manejo a nivel directivo ¿Cuál es el flujo de información entre las áreas involucradas de la empresa?
y nivel intermedio ¿Hay un esquema colaborativo?
¿La junta directiva conoce el tema?

¿La junta directiva ha trabajado directamente el tema con
los auditores y el personal de cumplimiento?

¿Qué información analiza la junta directiva?
¿Cuál ha sido el papel del área de cumplimiento en relación con la conducta?

¿Hubo señales de alerta de la conducta?

¿El área de cumplimiento tiene la jerarquía y los
recursos necesarios para cumplir su labor?

¿El área de cumplimiento es tenida en cuenta en
la toma de decisiones de la empresa?

3. Autonomía y recursos ¿El personal de cumplimiento tiene la experiencia y la capacitación requerida?
¿Cómo se evalúa el trabajo del área de cumplimiento?

¿Quién decide la remuneración del área de cumplimiento?

¿El área de cumplimiento denunció irregularidades
en el área donde ocurrió la conducta?

¿Se tercerizaron las funciones de cumplimiento?

¿Alguna vez se han negado recursos al área de cumplimiento?

20–infolaft Marzo 2017

4. Políticas y Edición 96 ANÁLISIS
procedimientos
¿Cómo se diseñaron las políticas y procedimientos de cumplimiento?
5. Evaluación del riesgo ¿Existía prohibición expresa de la conducta?
6. Entrenamiento ¿Hubo capacitación frente a las políticas y procedimientos?
y capacitación ¿Cómo se evalúan las políticas y procedimientos?
¿Qué controles fallaron?
7.Reporte, confidencial ¿De dónde salió el dinero objeto de la conducta?
e investigación ¿Se surtieron procedimientos de autorización de gastos y de contabilidad?
¿Qué metodología usó la compañía para identificar, analizar y enfrentar el riesgo?
8. Incentivos y medidas ¿Qué información se tiene en cuenta a la hora de analizar las conductas?
disciplinarias ¿Qué instrucción recibieron los empleados dedicados al control?
¿Hubo instrucción específica y a la medida a las
personas encargadas de evitar la conducta?
¿Quién decide la forma de capacitación?
¿Cuáles son los mecanismos de reporte?
¿Las denuncias se toman en serio?
¿El área de cumplimiento tiene acceso a los reportes?
¿Cómo garantiza la empresa el debido proceso en la
denuncia, en la investigación y en la sanción?
¿La investigación se utilizó para hacer análisis
sistémico, de raíz y de asientos contables?
¿Cómo se aprovechan los hallazgos y a qué nivel jerárquico se tramitan?
¿Cuándo ocurrió la conducta?
¿Bajo la supervisión de quién ocurrió?
¿Cuáles sanciones están contempladas?
¿Hay antecedentes?
¿Quién es el encargado de aplicar la sanción?
¿Se aplican las sanciones de manera consistente?
¿Hay incentivos por buen comportamiento ético?
¿Se ha considerado el riesgo de corrupción en la entrega
de beneficios por parte de la empresa?

Marzo 2017 Infolaft–21

ANÁLISISEdición 96 ¿Qué procedimiento hubiera detectado la conducta?
9. Evaluación y
mejoramiento ¿Qué hallazgos han sido reportados por el área de
auditoría, a quién y cómo se les dio respuesta?
10. Manejo de terceros
¿Cada cuánto se lleva a cabo?

¿Se han evaluado los controles, los sistemas de
archivo y la recolección de información?

¿Cómo se evalúan?

¿Cada cuánto se actualiza la evaluación del riesgo,
políticas, procedimientos y prácticas?
¿Son apropiados los procedimientos internos de gestión de terceros?

¿Para qué se usan los terceros?

¿Hay mecanismos de control de la relación con terceros?

¿Se monitorean los terceros?

¿Se informó a los terceros sobre el programa anticorrupción?

¿Ha habido señales de alerta en los procesos de debida diligencia
a la hora de vincular terceros? ¿Cómo se les dio trámite?

¿Se ha terminado una relación con un tercero por asuntos de cumplimiento?

¿A quién aplica la Fcpa?

Por regla general la Fcpa aplica a tres grupos
objetivos de sujetos: los emisores de valores (cual-
quier organización que transe sus acciones en el
mercado bursátil de EE.UU.), las empresas nacio-
nales estadounidenses (cualquier tipo de sociedad,
asociación, fideicomiso o empresas unipersonales
que estén constituidas bajo las leyes de los Estados
Unidos o que tengan su domicilio principal en
el país) y otros sujetos que no sean emisores ni
empresas nacionales pero que mantienen rela-
ciones comerciales que culminan o pasan por los
Estados Unidos.

D3images

22–infolaft Marzo 2017

Edición 96 COLUMNA DE OPINIÓN


La teoría de las ventanas rotas y los
sistemas de prevención del LA/FT

La teoría de las ventanas rotas que luego dio origen a la política de cero tolerancia, tiene planteamien-
tos interesantes que podrían ser aplicados en nuestras empresas y, en general, en todo el país para
alcanzar el desarrollo económico en un marco de legalidad y transparencia.

Por: César Augusto Roldán La teoría es aplicable como una para evitar la materialización de
estrategia de prevención, no solo los mismos.
Empleado de cumplimiento del para las empresas que se encuen-
grupo EPM. Ingeniero. MBA. tran obligadas a tener sistemas de La teoría de las
prevención del lavado de activos y ventanas rotas
contra la financiación de terrorismo,
sino también para aquellas que aún Abordemos primero el origen que
no se encuentran obligadas, pero motiva este artículo, la teoría de las
cuyos directivos o dueños son cons- ventanas rotas. Fue propuesta por
cientes de la exposición que tienen el profesor Philip Zimbardo de la
a estos flagelos. Universidad de Stanford (EE.UU.) en
el año 1969 y se basó en un pecu-
Aceptada por muchos y criticada por liar ejercicio que realizó tanto en el
otros, la teoría inicial y su posterior barrio Palo Alto en California como
evolución marcan un camino bien en el Bronx de Nueva York.
interesante para analizar y compro-
meternos en su implementación. El ejercicio consistió en abandonar
dos autos idénticos (misma marca,
De allí mi propuesta de hacer un símil modelo y color). El primero lo dejó
que muestre las bondades, no solo en Palo Alto, una zona tranquila y
desde el punto de vista particular de rica, y el segundo en el Bronx, zona
aquellas empresas que cuentan con que para la época se caracterizó por
un sistema de prevención del LA/FT, sus altos índices de pobreza e inse-
sino de todo un país que lucha contra guridad. ¿Cuál fue el planteamiento?
estos delitos y que cada vez obliga Estudiar las conductas de la gente
más a sus sectores económicos a frente a dos situaciones muy simi-
través de diferentes supervisores a lares, con elementos circundantes
ejercer controles sobre estos riesgos bien disímiles desde la perspectiva

Marzo 2017 Infolaft–23

COLUMNA DE OPINIÓN
Edición 96

En los últimos meses y a raíz de recientes
casos de corrupción, el gobierno de EE.UU.

se ha pronunciado acerca de qué debe
contener un programa de cumplimiento
anticorrupción y cómo debe ser evaluado de
cara a conductas de soborno transnacional.

de la psicología social, esto con Surgieron varias teorías que hasta La teoría de los
el fin de estudiar las conductas de el día de hoy siguen presentes. No vidrios rotos
las poblaciones. se trata solo de pobreza, de poca
presencia de autoridades o de sensa- En experimentos posteriores los
A las pocas horas de ser abando- ción de seguridad. Evidentemente investigadores James Q. Wilson
nado, el auto del Bronx comenzó a ser fue algo que tuvo que ver con la y George Kelling desarrollaron la
‘desvalijado’: perdió los espejos retro- psicología, con el comportamiento ‘teoría de los vidrios rotos’, la misma
visores, el radio, sus llantas, el motor humano, con las relaciones sociales, teoría que desde un punto de vista
y hasta la cojinería. Todo lo de valor con la figura de la autoridad o de la criminológico concluyó que el delito
fue retirado y luego de que el auto ley, con la percepción de que todo es mayor en las zonas donde el
se encontraba en un estado conside- está bajo control o de que al menos descuido, la suciedad, el desorden y
rado deplorable, lo destruyeron. En todo se gestiona, se monitorea y el maltrato son mayores.
contraste, el auto abandonado en se administra.
Palo Alto se mantuvo intacto. Es como si se generara un efecto
¿La ventana rota de un auto abando- en espiral descendente de dete-
Al leer el experimento, inmediata- nado transmitió una idea de deterioro, rioro, desorden o ausencia de la ley.
mente muchos podríamos atrevernos desinterés y despreocupación?, ¿Ello Al romper un vidrio exterior de una
a afirmar que era apenas lógico que amilanó el respaldo a los códigos de casa y no ser reparado, se genera
ello pasara, pues se trataba de un convivencia y de relaciones?, ¿será una ‘invitación’ implícita a que se
barrio inseguro en el que no hay que elementos como la ausencia de pueden romper los demás y que
presencia de las autoridades. Sin leyes, de normas y de reglas, deja la nada va a pasar. Así, en un corto
embargo, lo interesante vino después. sensación de que nada vale? tiempo, los demás vidrios de la casa
estarán rotos.
Los investigadores decidieron romper Se podría afirmar que hubo un
una ventana del auto ubicado en Palo elemento disparador de los actos de Cuando una sociedad, una empresa o
Alto y observaron que se desató un vandalismo frente a cada uno de los un país exhiben signos de deterioro y
proceso muy similar, al del Bronx: autos, con lo cual, con cada ataque no se toman las medidas para corregir
rota la ventana, se dio el saqueo y que sufrieron los autos, se reafirmó y
un vandalismo similar que dejaron el multiplicó el delito hasta que la esca-
auto en condiciones deplorables. lada de actos, cada vez peores, se
volvió incontenible, desembocando
La pregunta o hipótesis planteada en una violencia irracional.
entonces por los investigadores fue
la siguiente: ¿por qué una ventana
rota en un auto abandonado en un
vecindario supuestamente seguro es
capaz de disparar toda una serie de
procesos delictivos?

24–infolaft Marzo 2017

Edición 96 COLUMNA DE OPINIÓN


firme en la ciudad de Nueva York,
bajo los programas de ‘tolerancia
cero’ y ‘calidad de vida’.

El alcalde Giuliani exigió que la policía
fuera más estricta en el ejercicio de
sus funciones porque el mensaje
era precisamente ‘cero tolerancia’.
Así pues, la policía recibió la orden
de no permitir que las personas
evadieran el pago del pasaje del
metro, tampoco podían beber o
exhibir bebidas en sitios públicos, se
detuvo a todo aquel que orinara en
la vía pública y se castigaron muchas
otras conductas que, aunque pare-
cieran inocuas, enviaron un claro
mensaje de orden y autoridad.

Las empresas
con sistemas de
prevención del LA/FT

el fenómeno, se da la impresión de Janoon028 Frente al alto riesgo de que su
que el asunto no le importa a nadie empresa sea utilizada para activi-
y, en consecuencia, es muy probable por los delincuentes. Considere dades de lavado de activos o de
que se estén dando las condiciones una acera o una silla en un parque, financiación del terrorismo, usted,
para que surja, se arraigue y prospere si se acumula algo de basura cerca como oficial de cumplimiento, puede
el delito. de ellas y no se limpia o se dispone enviarle un claro mensaje a todos
de esta, pronto, más basura se va aquellos que quieran o intenten rela-
En su momento, los profesores acumulando; con el tiempo, la gente cionarse: “aquí tenemos un sistema
Wilson & Kelling plantearon que “si acaba dejando bolsas de basura de que nos apoya en la prevención de
se cometen esas pequeñas faltas, restaurantes de comida rápida o estos delitos”.
como estacionarse en [un] lugar hasta asaltando coches”.
prohibido, exceder el límite de velo- Cuando cualquier tercero se acerque
cidad o pasarse una luz roja, y estas De allí que los autores propusieran a su empresa y esta le exija como
pequeñas faltas no son sancionadas, que un mecanismo de prevención primera medida algunos meca-
entonces comenzarán a desarrollarse básico es arreglar los problemas nismos de conocimiento, será claro
faltas mayores y luego delitos cada cuando aún son pequeños. Es el mensaje para ese tercero: acá
vez más graves. Si los parques y decir, reparar los vidrios rotos en un cumplimos la ley y prevenimos el
otros espacios públicos son deterio- período corto –un día o una semana– LA/FT (esto bajo el lógico supuesto
rados progresivamente y nadie toma y la tendencia que se observará es de que efectivamente usted gestiona
acciones al respecto, estos lugares que será menos probable que los la información que solicita).
serán abandonados por la mayoría vándalos rompan más ventanas o
de la gente (que deja de salir de sus hagan más daños. Su empresa, entonces, debería
casas por temor a la delincuencia)”. solicitar, por ejemplo, en un
Años después y tras la adopción de formulario al menos la siguiente infor-
Los expertos agregaron que “esos las recomendaciones por parte de mación básica:
espacios abandonados por la gente varios departamentos de policía de
serán progresivamente ocupados algunos estados norteamericanos, el • Nombre, razón o denominación
alcalde Rudolph Giuliani adoptó en social, identificación, dirección,
1993 esta medida de una manera más ciudad, teléfonos y correo elec-
trónico de las empresas o perso-
nas naturales.

Marzo 2017 Infolaft–25

COLUMNA DE OPINIÓN
Edición 96

• Nombres y apellidos, identifica- • Relación de accionistas o socios Debo aclarar en este punto que al

ción, teléfonos, dirección, ciudad con participación superior o igual requerir dicha información muchas

y correo electrónico de los repre- al cinco por ciento (5 %) y detallar empresas aducen una violación de

sentantes legales y apoderados al menos los nombres y apellidos la privacidad de la información o la

principales y suplentes. o la razón social, así como su supuesta violación del habeas data

• Nombres y apellidos, identifica- número de identificación, parti- personal. No hay tal situación: la ley

ción, teléfonos, dirección, ciudad, cipación accionaria, dirección 1581 en su artículo segundo señala

e-mail de los miembros principa- y ciudad. que “el régimen de protección de

les y suplentes de junta direc- La anterior información es lo mínimo datos personales que se establece
tiva, consejo de administración que se debe solicitar bajo el supuesto en la presente ley no será de aplica-
de que su empresa adelanta al menos ción según el numeral b) a las bases
o su equivalente. de datos y archivos que tengan por
finalidad la seguridad y defensa
• Nombres y apellidos, identifica- una debida diligencia de las personas nacional, así como la prevención,
ción, teléfonos, dirección, ciudad allí reportadas. Y no obsta para que detección, monitoreo y control del
y correo electrónico de los revi- también se consulten todos los lavado de activos y el financiamiento
sores fiscales o auditores exter- terceros que aparezcan relacionados del terrorismo”.
nos principales y suplentes. En en el certificado de existencia y repre-
caso de tener una firma o per- sentación legal o en los documentos

sona jurídica como revisor fiscal equivalente que ustedes soliciten. Por ello la obligación de la empresa

o auditora se deben indicar los con sistemas de prevención del LA/FT

datos de la mencionada firma o será la de informar el tratamiento que

persona jurídica. se le dará a la información, pero no

requerirá autorización.

Ahora bien, si el documento en
mención tiene múltiples propósitos
–tales como hacer consultas en bases
de datos privadas y en registros del
sistema financiero colombiano, así
como para mantener contacto comer-
cial con el tercero– la empresa sí
deberá obtener la autorización con
los propósitos y las finalidades clara-
mente descritos.

Conociendo a

nuestras contrapartes

Quiero proponer que nos olvidemos
de nombres como ‘formato LA/FT’,
‘formato de lavado de activos’ o
‘formato Sarlaft’. Sugiero que evolu-
cionemos a denominaciones que
transmitan un claro mensaje de
responsabilidad social empresarial,
de sostenibilidad y de permanencia
como organización. Por ejemplo,
‘formulario de conocimiento del
tercero’ o ‘formulario de relaciona-
miento transparente’. Dejo planteada
esta inquietud para su estudio y
adopción en su empresa.

Awesomecontent Por otra parte, además de la solicitud
de la mínima información relacionada
anteriormente, considero necesario

26–infolaft Marzo 2017

Edición 96 COLUMNA DE OPINIÓN


que el tercero haga unas mani- con este mínimo control preventivo Causal de eliminación
festaciones en el formulario que de conocimiento del tercero.
contengan, al menos, lo siguiente: Cuando el contratista, proveedor,
Adicional a lo anterior debe estar tercero o sus accionistas, asociados,
• Declarar que los recursos con los el monitoreo y la comunicación, representantes legales o miembros
cuales se ejecutará el contrato no tan importantes como el control de junta directiva estén reportados
provienen de ninguna actividad inicial, toda vez que estos controles en una o algunas de las listas inter-
ilícita y que aquellos que even- permanentes reflejan su gestión y el nacionales vinculantes para el Estado
tualmente reciba por ejecución seguimiento de todos los terceros Colombiano de conformidad con el
del relacionamiento no serán relacionados. Para ello, en sus derecho internacional (listas de la
destinados a financiar ninguna contratos podrá incluir cláusulas de Organización de Naciones Unidas) o
actividad ilícita. eliminación de proponentes o de en las listas de la Oficina de Control
terminación anticipada frente a la de Activos Extranjeros de EE.UU.
• Declarar que los recursos con los materialización de un riesgo LA/FT. (Ofac por su sigla en inglés).
cuales fue constituida la persona Con ese objetivo sugiero al menos
jurídica no provienen de ninguna algunas cláusulas como estas: Terminación del
actividad ilícita. contrato
No relacionamiento
• Certificar que la empresa cuenta Cuando el contratista, proveedor,
con un sistema de prevención Nuestra empresa se abstendrá tercero o sus accionistas, asociados,
del LA/FT y que cumple con lo de celebrar el contrato cuando el representantes legales o miembros
exigido por el supervisor res- contratista, proveedor o tercero, sus de junta directiva estén reportados
pectivo (esto en caso de que el accionistas, asociados o socios, sus en una o algunas de las listas inter-
tercero esté obligado a cumplir representantes legales o miembros nacionales vinculantes para el Estado
alguna norma). de junta directiva estén reportados Colombiano de conformidad con el
en las listas internacionales vincu- derecho internacional (listas de la
• Garantizar que reportará cual- lantes para el Estado Colombiano de Organización de Naciones Unidas) o
quier novedad de los terceros conformidad con el derecho interna- en las listas de la Oficina de Control
relacionados, bien sea por reti- cional (listas de la Organización de de Activos Extranjeros de EE.UU.
ros, ingresos o cualquier cambio Naciones Unidas) o en las listas de la (Ofac por su sigla en inglés).
en la composición societaria. Oficina de Control de Activos Extran-
jeros de EE.UU. (Ofac por su sigla
• Garantizar que cualquier en inglés), para lo cual se harán las
otra variación en la informa- consultas que en tal sentido corres-
ción suministrada será puesta pondan.
en conocimiento del oficial
de cumplimiento. Cuando un tercero con malas
intenciones reconoce la gestión que
• Garantizar que la información usted hace para prevenir el LA/FT, es
consignada y anexa al formula- muy probable que ni siquiera intente
rio es veraz. el relacionamiento con su empresa

• Aceptar que cualquier omisión o
inexactitud en los documentos
podrá ocasionar el rechazo de
la solicitud y la devolución de la
documentación, como también
la cancelación de su registro
como proveedor, contratista o
tercero relacionado.

Este es el primer momento de la
verdad. Cuando un tercero reco-
noce la gestión que usted hace y si
dicho tercero tiene alguna situación
relacionada con el LA/FT, es muy
probable que ni siquiera intente el
relacionamiento con su empresa.
Pero reitero, no es solicitar informa-
ción por solicitarla, sino gestionarla.
Es decir, adelantar al menos una
debida diligencia básica y cumplir

Marzo 2017 Infolaft–27

COLUMNA DE OPINIÓN
Edición 96

Estos controles son los que a mi Por ello nosotros no permitimos que relacionarse con su empresa cuando
criterio envían las señales que plan- nuestras empresas inicien alguna conozca los controles existentes.
tean las teorías de las ventanas actividad comercial o relación
y los vidrios rotos, así como el de contractual con personas conde- La solución a este problema no la
la cero tolerancia aplicadas en un nadas o con aquellas sobre quienes tengo solo yo, pero todos y cada
ámbito empresarial; es decir: “en existan indicios de la comisión de uno de nosotros debemos empezar
esta empresa cumplimos con nues- delitos asociados al LA/FT, así como a reparar las ventanas y vidrios
tras obligaciones de prevención del tampoco aprobamos el vínculo con rotos, no solo de nuestras empresas,
la/ft”. Hay un claro mensaje hacia empresas cuyos orígenes de fondos sino también en nuestros ámbitos
los terceros en cuanto a que vamos no pueden declararse al 100 % como personal, familiar y social.
a indagarlos, vamos a conocerlos, lícitos. Si en nuestras empresas
así que, si tienen algo qué ocultar o enviamos ese mensaje de manera Como oficiales de cumplimiento
tienen una intención oculta en su rela- clara, seguro estamos disminuyendo tenemos un compromiso muy fuerte
cionamiento con nosotros, es mejor en un alto porcentaje la posibilidad con nuestro país. Lo que hacemos
que se abstengan de acercarse. de que nos veamos involucrados en debemos hacerlo no solo por
alguno de esos delitos. nosotros y nuestro desempeño profe-
Los vidrios rotos en sional, sino por las generaciones que
¿Hacia dónde vienen. Tenemos un gran compro-
nuestras empresas miso con ellos y es procurar tener
debemos dirigirnos? un país donde la ley impere sobre el
Es cierto que en algún momento nos crimen, un país donde las relaciones
pueden ‘romper un vidrio’, lo que se Nuestro sistema debe ser lo más transparentes sean el diario quehacer
traduciría en la materialización de un robusto posible. Nunca será inmune, organizacional y empresarial.
riesgo; pero también es doblemente pero sí podemos enviar a nuestras
cierto que tenemos los mecanismos contrapartes y grupos de interés un El mensaje es claro: una vez que nos
para ‘reemplazar el vidrio’, bien sea claro mensaje de cero tolerancia y relajemos en el acatamiento de los
porque estamos monitoreando al de total prevención. Ya lo dijo sabia- controles es posible que terceros
tercero o porque hacemos detección mente al filósofo Aristóteles: “si no identifiquen esas debilidades y nos
de operaciones inusuales y reportes quieres ser mentiroso, no digas la utilicen en sus procesos delictivos
de operaciones en efectivo y reportes primera mentira, porque la próxima y, sin darnos cuenta, empecemos
de operaciones sospechosas. vez será más fácil”. un proceso de deterioro en nues-
tros sistema de prevención. Así se
Si bien tenemos un país con muchas Si su propósito es prevenir el LA/ comienzan a romper los vidrios.
ventanas rotas y parecería que nadie FT debe garantizar que el sistema
estuviera dispuesto a repararlas sea tan fuerte que el tercero malin-
debido a la falta de apego a los tencionado decida abstenerse de
valores universales, al poco respeto
entre los miembros de la sociedad, Nuestro sistema debe ser lo más
la corrupción en todos los niveles robusto posible. Nunca será inmune,
y la falta de educación y formación
de cultura urbana, debemos tener pero sí podemos enviar a nuestras
claro que al gestionar los riesgos de contrapartes y grupos de interés un
LA/FT ayudaremos a lograr un país
sin ventanas ni vidrios rotos, y que claro mensaje de cero tolerancia
cuando alguno se rompa estaremos
prestos a reemplazarlo y aprender de
ese hecho que motivó la rotura.

El filósofo Kant dio hace muchos años
una regla muy útil cuando describió su
concepto central de la ética kantiana:
el imperativo categórico. Kant planteó
lo siguiente: “actúa siempre de modo
que tu conducta pueda ser conside-
rada una regla universal”.

28–infolaft Marzo 2017

Edición 96 ESTADOS UNIDOS

401(K)2012

Balance de Fatca a siete
años de su expedición

En marzo de 2010 el Congreso de los Estados Unidos expidió la norma Fatca para luchar contra la
evasión de impuestos por medio de la obligación exigida a entidades financieras foráneas de reportar
activos de contribuyentes estadounidenses. Si bien la medida ha incrementado el recaudo en EE.UU.,
la aplicación de la ley ha causado dolores de cabeza en los sujetos obligados.

El proceso de implementación y ejecución en Colombia nientes considerables en la identificación
de la Ley de Cumplimiento Tributario de Cuentas en de los sujetos a los que aplica la norma.
el Extranjero de Estados Unidos (Fatca por su sigla en
inglés), que obliga a las entidades financieras por fuera Si bien el nivel de preparación de las insti-
de Estados Unidos a informar a las autoridades fiscales tuciones financieras ha variado en relación
de todas las cuentas y activos pertenecientes a los ciuda- con su tamaño y los recursos asignados
danos estadounidenses (US person), ha sido complejo por al proyecto (razón por la cual las enti-
las inversiones y esfuerzos que ha implicado su adopción. dades más grandes y las multinacionales
son las más preparadas), casi la totalidad
En efecto, este proceso ha significado –en la mayoría de ha tenido que llevar a cabo acciones y
los casos– la reestructuración de actividades estratégicas, medidas onerosas que, si bien han funcio-
la inversión en tecnología, la reforma del organigrama nado para evitar la evasión de impuestos
operativo y la adecuación de los procedimientos ordina- en Estados Unidos, no han arrojado bene-
rios, lo que ha generado obstáculos operacionales que ficios tangibles para los sujetos obligados.
van desde la dificultad en la pedagogía hasta inconve-

Marzo 2017 Infolaft–29

ESTADOS UNIDOSEdición 96

Las tareas relacionadas
con la ley Fatca recayeron

en muchos oficiales de
cumplimiento, a pesar de

que esta aborda temas
netamente tributarios

¿Cuáles han sido las
dificultades prácticas
en Colombia?

Un profesional que se desempeñó como Incluso la Superintendencia Financiera de Colombia participó en el
oficial de cumplimiento de una entidad debate al manifestar su preocupación, ya que por enfocarse en cumplir
bancaria, y quien solicitó no citar su con normas extranjeras los oficiales de cumplimiento se podrían distraer
nombre, le dijo a Infolaft que, dado que el del Sarlaft.
grueso de las operaciones de la mayoría
de instituciones del sector financiero Efectivamente, a través de la Carta Circular 062 de 2013 dicha superin-
colombiano tienen un enfoque local, “no tendencia conminó a las entidades vigiladas a que el cumplimiento de
fue fácil dar a conocer lo que significaba la Fatca no afectara las funciones que el oficial de cumplimiento tenía asig-
aplicación de dicha ley” y que “fue nece- nadas respecto del sistema antilavado: “preferiblemente este funcionario
sario elaborar guiones con un alto nivel de deberá tener la asignación exclusiva de estas funciones; sin embargo,
detalle que le permitieran al área comer- en el evento en que dicho funcionario tenga a cargo otras responsabi-
cial socializarla con los clientes que, en lidades (…) la entidad deberá velar porque la ejecución de estas no se
primera instancia, se podrían considerar vea afectada y además deberá suministrar los recursos suficientes y
como ciudadanos estadounidenses en apropiados para el desempeño de las nuevas funciones”.
razón a variables previamente estable-
cidas”. Esta recomendación zanjó de alguna manera la discusión a favor de los
oficiales de cumplimiento en quienes habían recaído, casi de manera
Adicionalmente, la norma Fatca impuso automática, las responsabilidades que se derivan de la ley Fatca. Sin
la necesidad de que las entidades embargo, la mayoría de ellos conservan sus facultades sobre los formula-
financieras reestructuraran su gobierno rios de vinculación de clientes y sobre las bases de datos, dos elementos
corporativo para atribuir nuevas responsa-
bilidades, pues la ley exige un responsable
de su cumplimiento.

En el proceso de nombramiento, que en
un principio parecía afectar únicamente a
los oficiales de cumplimiento en ejercicio
porque era a quienes se les iba a asignar
esta labor, se dio una amplia discusión
porque algunas áreas de cumplimiento
hicieron notar que las nuevas tareas
operativas eran de naturaleza tributaria
antes que de cumplimiento y por lo mismo
se requería de personal especializado.

30–infolaft Marzo 2017

Edición 96 ESTADOS UNIDOS

Por ejemplo, la normatividad exige que
respecto de todos los registros electró-
nicos de los clientes existentes se realicen
constantes búsquedas de indicios de
propiedad estadounidense y que, cuando
aparezca uno, se active un requisito de
informar y obtener más información.

Asimismo, se ha evidenciado que
mantener al día este esquema de identi-
ficación resulta oneroso y engorroso, por
lo que algunas entidades han optado por
asignar a una persona esta tarea deter-
minada. Tal como lo informó el exoficial
de cumplimiento que habló con Infolaft
y que prefirió no ser identificado, “esto
requiere de una persona con dedicación
exclusiva para manejar este tema, pues
de lo contrario interferiría en el día a día
del Sarlaft”.

Pero quizá el tema que más ha puesto en
aprietos a las entidades sometidas a la ley
es el procedimiento de debida diligencia
de Fatca, que implica acciones adicionales
en el proceso de conocimiento y vincula-
ción del cliente, cambios en los protocolos
de monitoreo de los productos y una
gestión documental adicional.

Pictures of money En cuanto al conocimiento del cliente, a
pesar de que la ley fue clara respecto de
que son fuente de información tanto para el cumplimiento de Fatca como los primeros factores de identificación
para el cumplimiento Sarlaft. (como los umbrales económicos estable-
cidos), se hizo necesario incorporar no
Por último, también ha sido evidente la complejidad que revisten los solo un módulo de explicación respecto
programas de capacitación de Fatca dirigidos a todas las áreas y a la ley Fatca, sino nuevas preguntas y
funcionarios, pues en un principio no parecía claro que había muchas formularios para que los nuevos poten-
dependencias y empleados de todo nivel jerárquico que se verían invo- ciales clientes puedan autodeclarar si son
lucrados en esta gestión. o no ciudadanos estadounidenses.

Identificación de los sujetos y Respecto de las modificaciones en el
debida diligencia de Fatca monitoreo de los productos para el rastreo
de recursos de los ciudadanos estadouni-
En el giro ordinario de la ejecución del sistema Fatca la identificación de denses, según el profesional entrevistado
los contribuyentes estadounidenses (substantial U.S. owner en inglés) por Infolaft, esa tarea resulta muy difícil
continúa siendo la clave en el éxito del cumplimiento. No obstante, esta “porque los bancos solamente solicitan
tarea ha traído consigo complejidades en el trabajo diario, dado que tal el valor de los activos del cliente, pero no
identificación va más allá del procedimiento normal de conocimiento siempre piden el detalle de los mismos.
del cliente al interior del sistema de prevención de lavado de activos. Por ejemplo, los libros de registro de
accionistas cuando se trata de acciones”.

Además, según el exfuncionario, este
asunto “debería estar bajo las áreas tribu-
tarias que podrían conocer mecanismos
para obtener información como esta de
los clientes”.

Marzo 2017 Infolaft–31

ESTADOS UNIDOSEdición 96

Y por último, en relación con las exigencias de gestión dación de Impuestos de EE.UU. (IRS por su sigla en inglés)
documental sobre toda la operación del sistema de a cambio de que el IRS le envíe a la Dian información de
cumplimiento de Fatca, la ley dispone que se imple- activos que los contribuyentes colombianos tengan en
menten procesos de gestión que contemplen el soporte entidades financieras estadounidenses.
documental físico, así como registros que garanticen la
integridad, oportunidad, confiabilidad y disponibilidad de Según informó en su momento el embajador de Estados
la información allí contenida. Unidos en Colombia, Kevin Whitaker, “la firma del acuerdo
marca un paso significativo en nuestros esfuerzos por
Normatividad relacionada trabajar en colaboración para combatir la evasión fiscal
en Colombia en el exterior, un objetivo que beneficia mutuamente a
nuestros dos países”.
El 16 de julio de 2013 la Presidencia de la República
sancionó la Ley 1666 de 2013, por medio de la cual se Para cumplir con las disposiciones de la ley Fatca, la Dian
ratificó el acuerdo entre el gobierno de la República de expidió una guía de reporte en línea que presenta un
Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de América procedimiento sencillo: parte de verificar que la institución
para el intercambio de información  tributaria, suscrito financiera tenga un usuario autorizado para el ingreso a la
en 2001. plataforma y que el funcionario encargado esté registrado
en el Registro Único Tributario (RUT) como representante
Según este acuerdo, ambos Estados deben prestar de la entidad.
asistencia mutua para facilitar el intercambio  de infor-
mación que asegure la precisa determinación, liquidación Enseguida se debe comprobar que el usuario remitente
y recaudo  de impuestos, a fin de prevenir y combatir tenga firma digital con certificado  y preparar el archivo
dentro de sus respectivas jurisdicciones  la  evasión, el  en formato XML con las especificaciones contenidas
fraude y la elusión tributaria. en la Resolución 60 de 2015 que, entre otras, exige la
plena identificación del ciudadano estadounidense, la
Con posterioridad a este instrumento, el 20 de mayo referencia del producto financiero reportado, incluidos
de 2015 Colombia y Estados Unidos firmaron un nuevo los montos y la identificación de la entidad reportante
acuerdo intergubernamental cuyo objetivo es promover con su número de identificación de intermediario global
una lucha frontal contra la evasión de impuestos en el (Giin por su sigla en inglés).
extranjero y exhortar a la transparencia mediante el inter-
cambio y acceso a información fiscal. El último paso es subir la información a la plataforma
según se detalla en la guía mencionada y consultar que
El acuerdo en concreto viabiliza que los datos de los el reporte se haya enviado oportunamente. Es importante
contribuyentes americanos en Colombia sean encau- dejar claro que el alcance de los datos suministrados
sados a través de la Dirección de Impuestos y Aduanas solo se circunscribe a activos financieros, por lo que
Nacionales de Colombia (Dian) hacia el Servicio de Recau- no hay que reportar acerca de activos no financieros
como inmuebles.

32–infolaft Marzo 2017

Edición 96 ESTADOS UNIDOS

Jake Rustenhovenv

Recomendaciones • Un ciudadano estadounidense que ejerció el derecho
a tener su pasaporte es reportable en  Fatca aunque
Infolaft se permite compartir con sus lectores unas nunca haya vivido en los EE.UU. Pero, si nunca ejerció
recomendaciones prácticas alrededor del sistema de el derecho a tener pasaporte y renuncia oficialmente
cumplimiento de Fatca a sus derechos futuros, podrá ser considerado exento
de reporte.
• A pesar de que ya existe la consciencia de que se
requiere un trabajo interdisciplinario en la gestión ¿Qué es Fatca?
del sistema Fatca, los oficiales de cumplimiento de-
ben tener claro que necesitan en todo momento la La ley Fatca, expedida en marzo de 2010 en Estados
colaboración de las áreas jurídicas, tributarias y de Unidos, busca identificar a los ciudadanos estadou-
contabilidad de sus entidades. nidenses que tengan activos financieros en otras
jurisdicciones para determinar si deben pagarle o no
• Una buena opción para facilitar la aplicación de la impuestos al gobierno americano. Los sujetos de apli-
ley Fatca es centralizar en una sola sucursal o uni- cación son todas las instituciones financieras foráneas
dad todas las cuentas de ciudadanos estadouni- a ese país (incluidos bancos, comisionistas de bolsa,
denses con el fin de llevar a cabo un monitoreo y fiduciarias y otros fondos y vehículos de inversión) que
control efectivos. también estén interesados en mantener lazos comer-
ciales con EEUU.
• Como las circunstancias y características de los
clientes vinculados son susceptibles de cambiar en Aunque la normatividad Fatca es extensa, a grandes
el tiempo, es recomendable realizar verificaciones rasgos impone tres obligaciones principales: (i) clasificar
frecuentes para detectar dichas modificaciones y, a los clientes de acuerdo a las categorías establecidas
en caso de que un usuario adquiera la obligación en la norma, las cuales son ciudadanos estadounidenses,
de pagar impuestos en Estados Unidos, reportarlo. residentes del país, quienes se encuentren en el territorio
estadounidense por más tiempo de los periodos deter-
• Como ya se mencionó, el procedimiento derivado minados, las sociedades constituidas en Estados Unidos
de la ley Fatca debe estar contenido en manuales y y las sociedades que tengan al menos un accionista o
políticas de aplicación. Si bien el procedimiento Fatca beneficiario real que sea U.S. person y que tenga parti-
puede compartir puntos y temas con los manuales de cipación mayor o igual al 10 %; (ii) reportar los saldos en
prevención de lavado de activos, conviene que sea efectivo o en instrumentos financieros pertenecientes
clara la diferenciación entre ambos sistemas. a las personas naturales que se consideren estadouni-
denses obligados en su país; y (iii) aplicar una retención
• Para que un ciudadano estadounidense deje de ser del 30 % de los ingresos provenientes de Estados Unidos
un sujeto obligado por la Fatca debe haber una re- a los clientes que no suministren información para ser
nuncia oficial a la nacionalidad documentada bajo un clasificados de acuerdo a Fatca.
certificado oficial de revocación.

Marzo 2017 Infolaft–33

COLUMNA DE OPINIÓNEdición 96

Algunas precisiones acerca del delito
tributario como fuente del lavado

La consagración del delito tributario y su elevación a la categoría de delito fuente del delito de lavado
de activos presenta singularidades y genera no pocos problemas. Análisis jurídico de interés para los
oficiales de cumplimiento.

Por: Daniel Jiménez Contexto general ción inexacta en relación con estos
y la declaración de pasivos inexis-
Abogado experto en prevención del LA/FT. Los renglones 30 y 31 del formulario tentes.
Exfuncionario de la Superintendencia 210 de declaración de renta para
Bancaria y de la Fiscalía General. personas naturales no obligadas Valga mencionar que el análisis del
a llevar contabilidad, así como los delito de lavado de activos desde la
renglones 39 y 40 del formulario óptica de un delito fuente de carácter
110 de declaración de renta para tributario no es nueva, como quiera
personas jurídicas obligadas a llevar que de tiempo atrás tiene tal cate-
contabilidad, se denominan patri- goría la omisión del agente retenedor
monio bruto y deudas, y patrimonio o recaudador.
bruto y pasivos, respectivamente.
¿Qué se lava?
A partir de la entrada en vigencia de
la Ley 1819 de 2016 (también cono- Ahora bien, al haber quedado incluido
cida como reforma tributaria) estas este artículo 434A dentro del Título
casillas y las correspondientes en los de los delitos contra la Administración
demás formularios, de manera prin- Pública, automáticamente se añadió
cipal aunque no exclusiva, deberán a la lista de delitos fuente del delito
ser objeto de especial atención de lavado de activos. Entonces, en
por parte de la autoridad tributaria, este punto cabe preguntarse: ¿cuáles
como quiera que allí es donde prin- son los bienes susceptibles de lavado
cipalmente pueden materializarse que tienen su origen en el delito
las conductas consagradas desde de omisión de activos o inclusión
entonces en el artículo 434A del de pasivos  inexistentes? Dicho de
Código Penal, esto es, la omisión de otro modo: ¿cuál es el producto de
activos, la presentación de informa- este punible?

34–infolaft Marzo 2017

Edición 96 COLUMNA DE OPINIÓN

Al respecto debe advertirse que el
delito solo se comete si como conse-
cuencia de las citadas omisión o
exclusión resulta afectado el monto
del impuesto o el saldo a favor,
evidentemente disminuyendo el
primero o aumentando el segundo,
pues es indispensable el animus
lucrandi en el sujeto.

En consecuencia, el monto dismi-
nuido del impuesto o el saldo a
favor aumentado se constituyen
en el primer y posiblemente en el
único producto del delito de omisión
de activos o de inclusión ficticia de
pasivos y por ende su subsiguiente
adquisición, resguardo, inversión,
transporte, transformación, almace-
namiento, conservación, custodia,
administración, ocultamiento o
encubrimiento de su verdadera natu-
raleza, origen, ubicación, destino,
movimiento o derecho, o en general,
si se les da a esos montos apariencia
de legalidad, implica que se incurrirá
en el delito de lavado de activos.

No obstante, el asunto no culmina Así las cosas, el evasor quedaría Dooder vía Freepik
aquí. En efecto: ¿qué sucede con sujeto a la acción penal por tres
los activos omitidos? ¿estos también vías: a) por omitir activos o aumentar en su declaración tributaria podrá ser
pueden considerarse como un pasivos; b) por darle apariencia de condenada por el delito de omisión
producto del delito? En otras pala- legalidad a los activos omitidos y c) de activos, pero por ese solo hecho
bras: ¿los activos omitidos se tornan por darle apariencia de legalidad al no se le podría condenar por el delito
en ilícitos por el solo hecho de haber monto del impuesto disminuido, o al de lavado de activos, ya que sería
sido omitidos? saldo a favor aumentado. necesario que realizara una conducta
subsiguiente a la de la omisión, que
Los activos omitidos Es importar mencionar que en este conjugara otro verbo adicional, a la
podrían ser lavados contexto la mera omisión tributaria sazón, los de resguardar, invertir,
de los activos lícitos les generaría su transformar, conservar o administrar,
Si la repuesta fuera afirmativa, querría condición de ilicitud, pero no mate- entre otros.
ello decir que de igual forma su rializaría per se el lavado. Es decir,
subsiguiente adquisición, resguardo, una persona que omita activos lícitos De otra forma se estaría violando el
inversión, transporte, transformación principio non bis in idem, esto es,
o almacenamiento, entre otras activi- el precepto que impide derivar dos
dades, generaría el delito de lavado consecuencias de un solo hecho.
de activos.

Marzo 2017 Infolaft–35

COLUMNA DE OPINIÓNEdición 96

Los activos De acogerse esta tesis –que luce Por lo tanto, si se estimara que los
como la más fuerte– los activos activos omitidos son producto del
omitidos no pueden omitidos no se tornarían en ilícitos delito y son susceptibles de lavado,
por el mero hecho de ser omitidos y entonces, dentro del universo total
considerarse como un tampoco serían susceptibles del delito de bienes del contribuyente, vale la
de lavado de activos. Así las cosas, pena preguntar: ¿cómo podría identi-
producto del delito el evasor quedaría sujeto a la acción ficarse, cómo podría individualizarse
penal únicamente por dos vías: a) por el activo omitido? Resultaría virtual-
Dicho esto, es necesario devolvernos omitir activos y/o aumentar pasivos y mente imposible especificarlo.
en el análisis para decir que en favor b) por darle apariencia de legalidad
de la tesis negativa –es decir, la que al monto del impuesto disminuido, o De igual forma, este problema se
afirmaría que los activos omitidos al saldo a favor aumentado. presentará con el monto del impuesto
no pueden considerarse como un disminuido, respecto del cual se ha
producto del delito y consiguiente- Dificultades en entendido que es producto del delito
mente que no serían susceptibles de de omisión de activos, es de origen
lavado– obra el siguiente criterio: los la práctica ilícito y será susceptible de lavado.
activos omitidos NO son un producto Nuevamente: dentro del universo
del delito de omisión de activos o de Pasando a otro asunto, aunque ínti- total de bienes del contribuyente,
creación de activos; en realidad su mamente relacionado con lo anterior, ¿cómo podría identificarse el bien en
único producto es el impuesto dismi- es necesario decir que en efecto el que se materializa ese enriqueci-
nuido o el saldo aumentado. este delito habrá de presentar no miento indebido? También resultaría
pocas dificultades a los operadores virtualmente imposible de individua-
Y así es. Rigurosamente los activos judiciales en el escenario de su apli- lizar.
ocultados no emanan, no se generan, cación práctica, como quiera que los
no son producto del ocultamiento. aludidos formularios de declaración No mejora el panorama tampoco
De una omisión no puede emanar de renta no incluyen casillas en las respecto del saldo a favor aumentado
un objeto material. Los activos ocul- que se relacionen los activos uno como consecuencia del ocultamiento
tados emanarán, serán producto de por uno, distinguiendo su naturaleza, de activos y/o de la invención de
una actividad generadora de valor características y valor individual. No. pasivos, como quiera que este saldo a
–lícita o ilícita– del contribuyente. Lo que se pide allí es dejar consig- favor por regla general no se materia-
nado su valor global. liza en un título que la administración

36–infolaft Marzo 2017

Edición 96 COLUMNA DE OPINIÓN

Janoon028 tributaria, ¿generará per se el delito Lo único procedente sería la cancela-
de lavado de activos? ción de la personería jurídica si llegara
tributaria entrega formalmente al a probarse que la persona jurídica “se
contribuyente, sino que se conserva La respuesta será afirmativa si el ha dedicado total o parcialmente al
como un valor que de ser el caso se operador judicial llega a estimar –lo desarrollo de actividades delictivas”
le abona al tributo a su cargo en el que no parece difícil– que con ese (Art. 91 C.P.P.).
año siguiente. Evidentemente, si se silencio se está ocultando o encu-
girara un cheque a favor del contribu- briendo la verdadera naturaleza, La alusión al dolo
yente como consecuencia exclusiva origen, ubicación, destino, movi-
del ocultamiento de activos y/o de la miento o derecho sobre tales bienes. El artículo 434A empieza diciendo: “el
invención de activos, hacerle segui- contribuyente que de manera dolosa
miento al mismo y develar el lavado Por supuesto que la subsiguiente omita activos o presente informa-
resultaría mucho más sencillo. disminución en el tributo también ción inexacta en relación con estos
resulta punible, como quiera que o declare pasivos inexistentes”. Pues
Téngase presente que estas difi- todos los bienes, independiente- bien, esta alusión expresa al dolo es
cultades se predican respecto de mente de la pulcritud de su origen, sui generis, innecesaria y antitécnica,
la proyección del delito tributario generan el deber de pagar tributos. como quiera que desconoce que al
como delito fuente del lavado, pero Ni los bienes de origen ilícito pueden tenor del artículo 21 del Código Penal
no respecto de la comisión del estimarse excluidos del pago de se precisa que la conducta punible no
propio delito de omisión o invención tributo, ni su pago los legaliza. Ni puede ser reprochada sino a título de
tributaria, las cuales exceden los más faltaba. dolo, culpa o preterintención y que
propósitos del presente escrito y no el artículo 29 de la Constitución Polí-
se vislumbran con la misma entidad. El sujeto activo tica consagra la declaración judicial
excluye al de culpabilidad, excluyendo de esta
La omisión de activos representante legal de manera la responsabilidad objetiva.
de origen ilícito las personas jurídicas
Condiciones de
De otro lado, la omisión de activos de El sujeto activo de este delito es el procedibilidad
origen ilícito originados, claro está, contribuyente y este, según reza el
en alguno de los delitos fuente, su propio artículo 434A, es “el sujeto Finalmente, es de recordar que los
mera no revelación en la declaración respecto de quien se realiza el hecho activos ocultados o los pasivos simu-
generador de la obligación tribu- lados deben tener un valor igual o
taria sustancial”. superior a 7250 salarios mínimos
legales mensuales vigentes para
Así las cosas, si la omisión de activos que se configure el delito, y que la
o la invención de pasivos aparece acción penal se extingue cuando el
dentro de la declaración de renta contribuyente presenta o corrige la
de una persona jurídica, no se le declaración y realiza los respectivos
podrá reprochar el hecho a su repre- pagos.
sentante legal, pues este no es “el
sujeto respecto de quien se realiza
el hecho generador de la obligación
tributaria sustancial”.

De esta manera, si la omisión de
activos o la invención de pasivos
aparece dentro de la declaración de
renta de una persona jurídica, el acto
no generará el encarcelamiento de
persona natural alguna, o lo que es lo
mismo: por este delito únicamente se
hacen penalmente responsables las
personas naturales cuando ocultan
sus propios activos o inventan
pasivos para sí mismos.

Marzo 2017 Infolaft–37

INTERNACIONALEdición 96

Paul Savala

Las autoridades de
EE.UU. contra el LA/FT

El Informe de Evaluación de Estados Unidos, revelado por el Grupo de Acción Financiera
Internacional (Gafi), puso de manifiesto que el país del norte tiene más de 40 entidades
y dependencias con funciones de prevención del lavado de activos y la financiación del
terrorismo. ¿Cuáles son y en qué se diferencian?

Autoridades que gestionan Agencias de inteligencia
sanciones financieras
Fincen = UIF
Oficina de Control de Activos
Extranjeros (Ofac) La Red de lucha contra los delitos finan-
cieros (Fincen por su sigla en inglés) es
Esta oficina hace parte del Departamento del Tesoro y la unidad de inteligencia financiera de
es la encargada de administrar y aplicar las sanciones Estados Unidos.
financieras específicas tanto contra las organizaciones
terroristas como contra los grupos dedicados al tráfico Esta entidad es la encargada de recibir los
de drogas y al lavado de activos. reportes de operaciones sospechosas de
lavado de activos y financiación del terro-
Las sanciones promovidas por Estados Unidos se basan rismo por parte de los sujetos obligados,
en su política exterior y en la preservación de la segu- y tiene la facultad de imponer sanciones a
ridad. aquellos supervisados que incumplan con
la regulación contra el LA/FT.

38–infolaft Marzo 2017

Edición 96 INTERNACIONAL

Oficina de Inteligencia y Administración de control
Análisis del Tesoro (OIA) de Drogas (DEA)

Es la oficina encargada de los análisis de inteligencia al Pertenece al Departamento de Justicia y es la entidad que
interior del Departamento del Tesoro. Su principal obje- investiga el tráfico ilícito de narcóticos y las acciones de
tivo es el de identificar las estructuras financieras de los lavado de activos que se derivan de este delito.
grupos terroristas y las vulnerabilidades de los sistemas
financieros de EE.UU. y del mundo que puedan ser apro- Tiene presencia en varios países a través de agentes que
vechadas por terroristas. apoyan investigaciones de autoridades locales.

La OIA también está facultada para identificar y atacar las Área de investigación del Servicio
estructuras financieras de las redes dedicadas a la prolife- de Rentas Internas (IRS-CI)
ración de armas de destrucción masiva, de los grupos de
delincuencia organizada y de los carteles del narcotráfico. El Servicio de Rentas Internas (IRS por su sigla en inglés)
es la agencia tributaria de los Estados Unidos.
En el informe de evaluación se resalta que con la creación
de la OIA, el Departamento del Tesoro “se convirtió en el El área de investigación pertenece al Departamento del
primer ministerio de finanzas del mundo con inteligencia Tesoro e investiga “violaciones criminales” del código
interna y experiencia analítica para desarrollar designa- tributario, así como delitos financieros complejos y de alto
ciones de sanciones y apoyar otras acciones preventivas perfil, incluyendo fraude corporativo, lavado de activos,
y de cumplimiento para combatir el lavado de activos, la corrupción pública y financiación del terrorismo.
financiación del terrorismo y la proliferación”.
Servicio de Inmigración y
División de Operaciones Control de Aduanas (ICE)
Especiales (SOD)
Hace parte del Departamento de Seguridad Nacional y
Hace parte de la DEA y es un centro de coordinación es el responsable de velar por el cumplimiento de las
entre instituciones creado con el fin de identificar grandes leyes federales de control fronterizo, aduanas, comercio
grupos nacionales e internacionales dedicados al narco- e inmigración.
tráfico y al lavado de activos.
Al interior del ICE está la División de Investigaciones de
Esta división también apoya las investigaciones de múlti- Seguridad Nacional (ICE-HSI), la cual investiga todo tipo
ples agencias (federales, estatales y locales), esto con el de actividades criminales transfronterizas, entre ellas los
fin de evitar investigaciones simultáneas y para garantizar crímenes financieros, lavado de activos y el contrabando
que la información de inteligencia sea compartida. en efectivo.

Organismos de investigación Algunas curiosidades

Oficina Federal de Comisión Nacional de Juegos
Investigaciones (FBI) de Indígenas (Nigc)

El FBI está adscrito al Departamento de Justicia y es la Esta es una agencia reguladora federal independiente
agencia responsable de investigar más de 200 delitos creada por el Congreso de los Estados Unidos cuya
federales, entre ellos el terrorismo y el lavado de activos. misión principal es regular las actividades de juego en
tierras indígenas con el fin de asegurar que las tribus sean
Concretamente, la Sección de Operaciones de Financia- las principales beneficiarias de los ingresos por juegos.
miento del FBI (FBI-Tfos) es la encargada de investigar
los intentos de terroristas y de organizaciones terroristas Así mismo, también verifica que las actividades allí desa-
de levantar, mover y usar fondos en los Estados Unidos rrolladas sean lícitas y no involucren dinero proveniente
para ejecutar acciones que atenten contra la seguridad. de actos delictivos.

Marzo 2017 Infolaft–39

INTERNACIONALEdición 96

Grupo de Trabajo
El Dorado (Edtf)

Este grupo, cuyo nombre es familiar en
Colombia porque también hace referencia
a un reino muisca, se enfoca en inves-
tigar los delitos financieros y el lavado de
activos en el área metropolitana de Nueva
York y de Nueva Jersey.

Es liderado por la ICE-HSI (una agencia del
ICE que investiga delitos), que reúne a 250
empleados y a 13 equipos de investigación
de analistas y fiscales federales, estatales
y locales.

Autoridades judiciales
contra el LA/FT

Procuradurías de los
Estados Unidos (Usao)

Hacen parte del Departamento de Justicia
y son las encargadas de procesar los
casos criminales y de entablar demandas
en nombre de los Estados Unidos. Para
el caso colombiano se pueden comparar
con las fiscalías.

De acuerdo con el informe de evaluación Steven Isaacson
de Gafi, las procuradurías cuentan con el
apoyo de abogados adscritos al Depar- Supervisores
tamento de Justicia, de 94 oficiales de
la Usao y 93 fiscales nombrados por el Oficina del Contralor de la Moneda (OCC)
Presidente, quienes deben actuar como
los principales funcionarios en sus respec- Es una oficina independiente dentro de la Tesorería que regula y super-
tivos distritos. visa a los bancos nacionales, a las asociaciones de ahorro federales, a
las sucursales de los Estados Unidos y a las agencias de organizaciones
Sección de Confiscación bancarias extranjeras.
de Activos y Lavado
de Activos, División Puede imponer sanciones si detecta conductas delictivas de sus vigi-
Penal (Afmls) ladas.

Participa dentro de las investigaciones y Comisión Nacional del Mercado
en casos que involucren confiscación de de Valores (SEC)
activos derivados de acciones delictivas.
Además, brinda asistencia legal y política, Es el regulador federal de los mercados de valores. Regula y supervisa
y capacitación a los fiscales federales, a los actores más importantes de la industria de valores, incluyendo
estatales y locales. las bolsas de valores, corredores de valores y compañías de inversión.

También es el encargado de gestionar También vela por el cumplimiento de las obligaciones legales de las
el Fondo de Confiscación de Activos del autorregulaciones bajo las leyes de valores federales de los Estados
Departamento de Justicia. Unidos.

40–infolaft Marzo 2017

Edición 96 PROFESIONALES EE.UU.


Los oficiales de

cumplimiento más

destacados de EE.UU.

El sector bancario de los Estados Uni-
dos es uno de los más regulados y
complejos. Con más de 1000 bancos
funcionando en su territorio, muchos
de ellos los más grandes e importan-
tes a nivel mundial, las políticas de
cumplimiento, las sanciones econo-
micas y las normas antilavado se con-
vierten en temas realmente significa-
tivos, no solo para las instituciones,
sino para el país.

Quienes se ocupan del sistema de
gestión de riesgo y cumplimiento de
estos bancos son elementos claves para
el correcto funcionamiento del sector y
se han convertido –en muchos casos– en
modelos para todos aquellos que buscan
hacerse carrera en la gestión del riesgo
en el sector financiero.

Hoy en día los directores de cumplimiento Freepik
de los bancos de Estados Unidos no solo
deben encargarse del correcto funcio- información para apoyar los esfuerzos de investigación de las agencias
namiento del sistema, sino de cumplir y de quienes elaboran las políticas de los Estados Unidos, los análisis
con las numerosas regulaciones que estratégicos de desarrollos y las tendencias y patrones de lavado de
exigen las leyes del país, tales como la dinero a nivel doméstico e internacional.
USA Patriot Act, las sanciones econó-
micas y el capítulo antilavado de la Ley En síntesis, los oficiales tienen varias tareas para lograr un sistema de
de Secreto Bancario. gestión de riesgo exitoso y eficiente. Es por ello que en esta edición
queremos mencionar el trabajo de aquellas personas que se encuentran
Los profesionales de cumplimiento de al mando de los departamentos de cumplimiento en cinco de los bancos
ese país deben presentar los reportes más importantes de Estados Unidos.
de operaciones sospechosas que iden-
tifiquen a la Red Contra los Delitos
Financieros (Fincen por su sigla en inglés),
cuya función es recolectar y analizar la

Marzo 2017 Infolaft–41

PROFESIONALES EE.UU.
Edición 96

John P. Davidson Geoffrey S. Greener
(Citibank) (Bank of America)

Davidson es el director de cumplimiento Geoffrey S. Greener es jefe de cumplimiento de Bank
de Citibank y tiene más de 30 años de of America y responsable de supervisar el gobierno y
experiencia en la industria global de la estrategia de la compañía para la gestión y el cumpli-
servicios financieros. Actualmente lidera miento de riesgos globales, incluyendo las relaciones con
la organización global de cumplimiento los principales reguladores y las instituciones de super-
del Citigroup, la cual es responsable de visión de todo el mundo.
identificar, evaluar y mitigar los riesgos de
cumplimiento, regulatorios y de reputa- El equipo de Greener brinda supervisión y orientación
ción. independientes para la gestión del riesgo y la garantía
del cumplimiento, incluyendo el desarrollo y la imple-
Bajo su liderazgo se han ampliado los mentación de medidas de gestión de riesgos en toda la
programas dedicados a gestionar el compañía. Su equipo se enfoca en construir y mantener
riesgo corporativo y de conducta, y el una cultura fuerte para que todos los empleados
cumplimiento ha evolucionado desde comprendan la importancia de gestionar el riesgo para
una función de asesoramiento primordial ofrecer un crecimiento responsable.
hasta una función prospectiva centrada en
la gestión de riesgos. Trayectoria laboral

Trayectoria laboral  Desempeñó varios cargos de alto rango en toda la
compañía, incluyendo el de ejecutivo de Enterprise
Antes de convertirse en director de Capital Management, donde fue responsable de la
cumplimiento, Davidson fue jefe de admi- administración de capital de Bank of America y director
nistración de riesgos empresariales (ERM), de Global Markets Portfolio Management. Greener
ahora conocido como Operational Risk presidió el comité de mercados globales de capital y
Management, donde fue responsable de el comité ejecutivo de reforma regulatoria de bancos y
administrar el riesgo operacional de Citi en mercados globales.
todas las empresas y geografías.
 
Construyó el equipo de ERM centrándose
en la gestión del riesgo operacional a
través de un fortalecimiento de la gober-
nanza, la evaluación, la mitigación y los
esfuerzos de recuperación. Antes de esa
asignación fue el director administrativo
de riesgo y responsable de la gestión de
riesgos de infraestructura.

Trabajó 12 años con Morgan Stanley
como gerente y oficial de operaciones
de la División de Operaciones y Servicios
Globales de la firma. Durante su mandato
en Morgan Stanley fue responsable de
supervisar la integración de sistemas y
servicios de procesamiento para combinar
las divisiones separadas de administra-
ción, institucional, minorista y de inversión
de la firma en un solo negocio de valores
global e integrado.

42–infolaft Marzo 2017

Edición 96 PROFESIONALES EE.UU.


Patricia M. O’Connor (HSBC) Thomas Anderson
(JP Morgan Chase)
Patricia M. O’Connor, por su parte, es la vicepresidenta
ejecutiva y jefe de cumplimiento de crímenes financieros Thomas Anderson es el director y jefe
y Ley de Secreto Bancario de HSBC Finance Corporation. de cumplimiento de JP Morgan Chase y
Ella es la responsable de supervisar el cumplimiento de se encarga de asegurar que la compañía
las normas contra los delitos financieros, incluyendo el cumpla con importantes requisitos que
lavado de dinero, las sanciones, el soborno y la corrup- rigen el riesgo del cliente, las leyes, la lucha
ción. contra el blanqueo de dinero, la financia-
ción antiterrorista y las sanciones conexas.
Trayectoria laboral
Trayectoria laboral
O’Connor fue directora gerente del equipo de cumpli-
miento de crímenes financieros globales en Bank of Antes de ocupar este cargo Anderson se
America Merrill Lynch. Recientemente desempeñó el desempeñó como jefe de banca global en
cargo de jefe de implementación global de políticas y American Express durante cinco años. Fue
programas, y antes de eso fue jefe regional del equipo vicepresidente ejecutivo / director finan-
global de cumplimiento de crímenes financieros de ciero y jefe administrativo de Citibank por
Asia Pacífico. dos años y director general de Citigroup.

De septiembre de 2008 a septiembre de 2011 O’Connor Yvette Hollingsworth
fue la jefe regional de Asia Pacífico del grupo de estra- (Wells Fargo)
tegia de vigilancia de cumplimiento de Goldman Sachs.
En este papel consolidó efectivamente la función Por último, se encuentra Yvette
ALD/CFT dentro de un equipo regional; administró la Hollingsworth, jefe de cumplimiento del
función de vigilancia y posteriormente se encargó de Wells Fargo y responsable de asegurar
implementar el programa global contra el soborno en Asia. que todas las áreas de la compañía
cumplan con las responsabilidades de
También trabajó como agente especial en la Oficina administración del cumplimiento y con
Federal de Investigación (FBI) durante 13 años, donde todas las leyes y regulaciones aplicables.
investigó principalmente casos de delitos de cuello
blanco, fraude de valores y lavado de dinero y fue Agente Trayectoria laboral
Especial de Supervisión en la Sección de Operaciones
de Financiamiento del Terrorismo en la Sede del FBI de Hollingsworth fue directora general y
2004-2007. responsable global de cumplimiento de
operaciones y cumplimiento de crímenes
Foto Infolaft financieros y gestión de riesgos para
Barclays Corporate & Investment Bank.

Hollingsworth pasó 10 años como regu-
ladora del Sistema de la Reserva Federal
con funciones en los Bancos de la Reserva
Federal de San Francisco y Nueva York,
así como en la Junta de Gobernadores.

Su experiencia en la industria incluye
varios cargos de cumplimiento para insti-
tuciones financieras, incluyendo Barclays
Corporate & Investment Bank y Citigroup,
donde fungió como director gerente y jefe
regional de cumplimiento de AML para la
división de mercados y banca norteame-
ricana.

Marzo 2017 Infolaft–43

No desgaste a su
personal en la búsqueda

de los registros PEP

Infolaft le ofrece una lista con más de
160 000 registros de personas con
exposición política y pública

La lista le permitirá Kues vía Freepik
cumplir con el Decreto
1674 de 2016 porque Para obtener más información
de este producto escríbanos:
contiene cerca de [email protected]
40 000 registros de [email protected]
personas que ocupan
los cargos señalados

en el Decreto.