2016
FAQ
1. У нас в регионе имеются проблемы по обустройству полигонов ТБО
и скотомогильников, т.е. финансирование из местного бюджета не
является возможным. Такие проекты раньше по ГЧП реализовывались?
В Казахстане такие проекты ГЧП не реализовывались.
Создание полигонов ТБО может являться проектом ГЧП. При этом
возможно применение смешанного контракта, то есть предусмотреть не
только создание и эксплуатацию полигонов ТБО, но и условия о переработке
и/или утилизации ТБО, а также реализации полученных результатов
переработки. Одним из вариантов является применение контракта
жизненного цикла, предусмотренного пп.6) п.3 ст.7 Закона о ГЧП.
2. Можно ли реализовать проект строительства общежития по
контракту жизненного цикла (КЖЦ) если проектирование предоставляет
государство. Либо по КЖЦ все работы (проектирование-строительство-
эксплуатация) должен осуществить частный партнер? Было бы хорошо,
если бы вы дали более расширенную трактовку этому инструменту ГЧП. В
чем разница с договором концессии?
Основное отличие КЖЦ от других форм ГЧП то, что государство
перекладывает все проектные, строительные и эксплуатационные риски на
частного партнера. Само государство лишь определяет основные
технические и функциональные показатели объекта КЖЦ и контролирует их
соблюдение на стадии эксплуатации.
КЖЦ можно структурировать как по концессии, например DBTO, так и
по ГЧП, при этом будут различаться процедуры планирования и реализации
проектов (приказ Министра национальной экономики РК от 22.12.2014г.
№ 157 «О некоторых вопросах планирования и реализации концессионных
проектов» либо приказ МНЭ от 25.11.2015г. № 725 «О некоторых вопросах
планирования и реализации проектов ГЧП»).
Важно!
Согласно пункту 4 статьи 45 Закона о ГЧП к отношениям сторон
договора ГЧП применяется в соответствующих частях законодательство
о договорах, элементы которых содержатся в данном договоре ГЧП, если
иное не вытекает из соглашения сторон или существа договора ГЧП
Следовательно, при составлении смешанного договора ГЧП
стороны должны обязательно учитывать императивные нормы,
предусмотренные для соответствующих элементов договоров, так как их
несоблюдение может повлечь недействительность договора ГЧП.
51
2016
ФИНАНСИРОВАНИЕ
И МЕРЫ
ГОСУДАРСТВЕННОЙ
ПОДДЕРЖКИ
52
2016
КЛЮЧЕВЫЕ ПРОЦЕДУРЫ БЮДЖЕТНОГО
ПЛАНИРОВАНИЯ
По проектам ГЧП, одобренным бюджетными комиссиями, содержащимся
в концепциях проектов ГЧП, осуществляется разработка или корректировка
конкурсных документаций.
Процесс финансирования разработки (корректировки), необходимых
экспертиз конкурсной документации, консультативного сопровождения
представляет собой комплекс мероприятий:
1) предоставление администраторами бюджетных программ заявок;
2) формирование и утверждение Перечня проектов, финансирование
разработки (корректировки), экспертиз КД, проведения консультативного
сопровождения которых осуществляются за счет средств распределяемой
бюджетной программы уполномоченного органа по государственному
планированию;
3) финансирование разработки (корректировки), экспертиз конкурсной
документации, консультативного сопровождения (Параграф 4 Правил
планирования и реализации проектов ГЧП).
Уполномоченный орган по государственному планированию с учетом
положительного заключения экспертизы конкурсной документации,
предусматривающей выплаты из бюджета, формирует заключение и выносит
на рассмотрение соответствующей бюджетной комиссии.
Решение о возможности выплат из бюджета принимается
соответствующей бюджетной комиссией с учетом установленных лимитов
государственных обязательств по проектам ГЧП.
Принятие государственных обязательств по проектам ГЧП
осуществляется путем подписания договоров ГЧП.
Основаниями для принятия государственных обязательств являются:
1) протокол переговоров (при его наличии);
2) предложения бюджетной комиссии о принятии государственных
обязательств.
Бюджетные программы
Экспертиза и оценка документации по вопросам бюджетных инвестиций и ГЧП, в том числе
061 концессии, проведение оценки реализации бюджетных инвестиций
Разработка или корректировка, а также проведение необходимых экспертиз технико-экономических
108 обоснований бюджетных инвестиционных проектов и конкурсных документаций проектов ГЧП,
концессионных проектов, консультативное сопровождение проектов ГЧП и концессионных проектов
53
2016
FAQ
1. Возможно ли финансирование разработки концепции проекта ГЧП в
рамках консультативного сопровождения?
В случае отсутствия возможности самостоятельной разработки
концепции проекта ГЧП, государственный орган, ответственный за ее
разработку, представляет в уполномоченный орган по государственному
планированию заявку на финансирование консультативного сопровождения
(по форме согласно приложению 1 к Правилам планирования и реализации
проектов ГЧП, утвержденными приказом МНЭ от 25.11.2015г. № 725).
Такие расходы выносятся на рассмотрение соответствующей
бюджетной комиссии.
2. Как устанавливается лимит государственных обязательств МИО
по проектам ГЧП?
Лимит государственных обязательств МИО по проектам ГЧП
(государственные обязательства) устанавливается центральным
уполномоченным органом по государственному планированию по
согласованию с центральным уполномоченным органом по бюджетному
планированию на трехлетний период согласно Методике определения
лимитов…, утвержденной приказом Министра национальной экономики РК
от 26 ноября 2015 года № 731 (лимиты МИО на 2015-2017 гг. утверждены
приказом МНЭ от 29.06.2015 г. № 466), по следующему расчету:
ScolLG <InLB * 0.20
где:
ScolLG – лимит государственных обязательств МИО на соответствующий
финансовый год, состоящий из суммы лимита принятия и принятых и
непогашенных государственных обязательств МИО;
InLB – объем собственных доходов.
Важно!
Возможность принятия государственных обязательств МИО по
проектам ГЧП основывается на строгом лимитировании и прохождении
процедур рассмотрения планируемых расходов из бюджета
уполномоченными органами, бюджетными комиссиями
54
2016
РЕГИСТРАЦИЯ И УЧЕТ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ.
БЮДЖЕТНЫЕ ПРОГРАММЫ.
Для ведения учета государственных обязательств осуществляется
регистрация государственных обязательств Правительства Республики
Казахстан и местных исполнительных органов путем внесения сведений в
соответствующий реестр.
Регистрация и учет государственных обязательств местных
исполнительных органов осуществляются на основании соответствующих
договоров ГЧП либо концессии местными исполнительными органами по
исполнению бюджета.
Регистрация государственных обязательств местных исполнительных
органов осуществляется путем присвоения государственному обязательству
регистрационного номера и внесения его в реестр государственных
обязательств.
Учет государственных обязательств местных исполнительных органов
производится путем внесения в базу данных основных учетных
характеристик договора ГЧП либо концессии (номер и дата договора,
частный партнер либо концессионер, предмет и срок исполнения договора,
государственные обязательства местных исполнительных органов, включая
график ежегодных платежей по компенсации инвестиционных затрат,
компенсации операционных, эксплуатационных затрат, вознаграждения за
осуществление управления объектом ГЧП, концессии, а также арендной
платы за пользование объектом ГЧП, концессии и платы за доступность с
учетом инфляции, условия осуществления выплаты обязательств), а также
при необходимости - отдельных показателей технико-экономического
обоснования проекта и его проектно-сметной документации или рабочего
проекта (при их наличии).
Регистрация и учет государственных обязательств по проектам ГЧП, в
том числе государственных концессионных обязательств (далее –
государственные обязательства) Правительства Республики Казахстан и
местных исполнительных органов осуществляются уполномоченным
органом по исполнению бюджета.
Регистрация государственных обязательств осуществляется в течение 15
рабочих дней после подписания договора ГЧП либо концессии. (Правила
исполнения бюджета…., утвержденные приказом Министра финансов от
04.12.2014г. № 540).
Бюджетная программа
выполнение государственных обязательств по проектам государственно-частного
096 партнерства, в том числе государственных концессионных обязательств
55
2016
FAQ
1. По какой программе осуществляется возмещение затрат частнику?
Какой код Единой бюджетной классификации?
В соответствии со статьей 39 Бюджетного кодекса РК данные расходы
осуществляется в рамках бюджетной программы «выполнение
государственных обязательств по проектам государственно-частного
партнерства, в том числе государственных концессионных обязательств»
В настоящее время проводится работа по внесению соответствующих
изменений в Единую бюджетную классификацию РК.
На текущий момент в Единой бюджетной классификации
предусмотрена 096 специфика «Выполнение государственных
концессионных обязательств».
2. Входят ли в лимит принятых обязательств затраты на
содержание, например, детского сада?
Входят, если договором ГЧП предусматривается возмещение затрат из
государственного бюджета в пределах установленного лимита.
3. Лимит обязательств рассчитывается на основании общей
стоимости проекта или за основу берутся годовые выплаты по графику?
Обязательства финансируются непосредственно из республиканского
бюджета, даже в случае, когда ГЧП проводилось МИО?
Лимиты государственных обязательств по проектам ГЧП (далее -
обязательства) – значение на соответствующий финансовый год, которым
устанавливаются лимиты по принятию обязательств, с учетом ежегодных
выплат непогашенных обязательств.
Принятие обязательств МИО осуществляется местным
уполномоченным органом по исполнению бюджета на основании решения
маслихата области, города республиканского значения и столицы
соответственно по каждому отдельному проекту ГЧП (п.2 ст. 163 БК РК).
Если реализуется местный проект ГЧП, государственные обязательства
финансируются из местного бюджета
Правительство РК и МИО не отвечают по государственным
обязательствам по проектам ГЧП, в том числе государственным
концессионным обязательствам, друг друга (п.5 ст. 160 БК РК).
Важно!
Учет государственных обязательств ведется в целях
осуществления мониторинга государственных обязательств
Правительства РК и местных исполнительных органов
56
2016
ГАРАНТИЯ ПОТРЕБЛЕНИЯ
Участие государственных органов в форме предоставления мер
государственной поддержки в соответствии с законодательством РК
осуществляется, в том числе посредством гарантии потребления
государством определенного объема товаров, работ и услуг, производимых в
ходе реализации проекта ГЧП.
В качестве примеров механизма «гарантии потребления» могут быть:
в сфере образования – государственный заказ для обеспечения
дошкольным воспитанием и обучением, на подготовку кадров и др.;
в сфере здравоохранения – гарантия потребления услуг по
обслуживанию медицинской техники и аналогичных услуг в рамках
сервисных контрактов;
в сфере IT – гарантированный государством объем потребления услуг по
обслуживанию информационных систем и др.
Гарантия потребления государством определенного объема товаров
работ и услуг, производимых в ходе реализации проекта ГЧП,
предоставляется на основании оценки риска спроса.
Гарантия потребления является условным обязательством государства и
может применяться, если условия и порядок, а также величина объема
закупаемых у частного партнера товаров (работ, услуг) детально согласованы
сторонами.
Государство принимает на себя риск доходности, когда гарантирует
доходность на минимальном уровне или выдает компенсацию частному
партнеру, если его доход становится ниже уровня, обеспечивающего
рентабельность.
Если маркетинговые прогнозы не подтвердятся, то при предоставлении
частному партнеру гарантии потребления государством определенного
объема товаров (работ, услуг), расходы государства могут быть гораздо выше
альтернативных вариантов финансирования проекта.
57
2016
FAQ
1. Какие гарантии инвестору дает Закон о ГЧП?
По проектам ГЧП могут предусматриваться меры государственной
поддержки (ст. 27 Закона о ГЧП), а также следующие источники возмещения
затрат и получения доходов субъектами ГЧП (ст. 9 Закона о ГЧП):
1) реализация товаров, работ и услуг в процессе эксплуатации объекта
ГЧП;
2) субсидии от государства в случаях, установленных
законодательством РК;
3) компенсация инвестиционных затрат по проекту ГЧП;
4) компенсация операционных затрат по проекту ГЧП;
5) вознаграждение за осуществление управления объектом ГЧП,
находящимся в государственной собственности, а также арендная плата за
пользование объектом ГЧП;
6) плата за доступность (п.2 ст. 9 Закона о ГЧП).
Расходы бюджетных средств, направленные на выполнение
государственных обязательств по проектам ГЧП, в том числе
государственных концессионных обязательств, не подлежат секвестру в
процессе исполнения бюджета (п. 7 ст. 110 БК РК).
2. Если по договору ГЧП предусмотрена гарантия потребления, то
кто является получателем выгод: частный партнер или подрядная
управляющая компания, привлекаемая частным партнером в рамках
договора?
Получателем выгод по договорам ГЧП являются стороны договора
ГЧП, соответственно дальнейшее распределение выгод по проекту находится
в их компетенции.
3. Предусматривается ли договором ГЧП получение гарантированного
минимального размера прибыли частного инвестора? (по практике
английской системы ГЧП)
Законом о ГЧП предусмотрена одна из мер - гарантия потребления
определенного объема товаров, работ и услуг, производимых в ходе
реализации проекта ГЧП. Механизм минимальной доходности (по
английской системе), как мера государственной поддержки, еще не
предусмотрен, но минимальный размер прибыли может быть обеспечен
другими мерами и компенсациями, в т.ч. за счет применения гарантии
потребления.
Важно!
Товары работы и услуги, производимые в ходе реализации проекта
ГЧП должны быть качественными и удовлетворять потребностям
государства
58
2016
ПЛАТА ЗА ДОСТУПНОСТЬ
Плата за доступность – денежная выплата, осуществляемая за счет
бюджетных средств в соответствии с договором государственно-частного
партнерства за обеспечение эксплуатационных и качественных
характеристик объекта государственно-частного партнерства, а также
доступности указанного объекта потребителям исходя из индивидуальных
технико-экономических параметров объекта государственно-частного
партнерства (пп.4) ст. 1 Закона о ГЧП).
По Закону о концессиях (ст. 7) плата за доступность состоит из:
1) компенсации инвестиционных затрат концессионера;
2) компенсации эксплуатационных затрат концессионера;
3) вознаграждения за осуществление управления объектом концессии,
находящимся в государственной собственности, а также арендной платы за
пользование объектом концессии, находящимся в собственности
концессионера, в соответствии с бюджетным законодательством РК.
Применение «платы за доступность» рассматривается как возможность
выплаты для «коммерчески слабых» проектов, где поступления от
потребителей не обеспечивают привлекательность проекта, либо плата с
потребителей не взимается (объекты социальной сферы, автодороги с низкой
интенсивностью движения).
Основным преимуществом такого платежа является то, что возмещение
платы за доступность растягивается на весь период проекта ГЧП
равномерными долями, в отличие от государственных закупок, где
поставщик сразу получает всю сумму и несет ответственность за качество
объекта только в течение срока гарантии.
Для инвестора данная выплата привлекательна тем, что в течение
продолжительного периода времени он получает стабильные платежи,
обеспеченные договором с государством.
Платежи по госзакупкам и плате за доступность
Строительство - 2 года: 2016, 2017 гг.
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
05.01.…
расходы по госзакупу плата за доступность
59
2016
FAQ
1. В каких случаях можно применить плату за доступность?
«Плата за доступность» (в международной практике ее также называют
«плата за эксплуатационную готовность») применяется по проектам, в
которых платежи от населения не предусмотрены, либо их недостаточно, к
примеру: строительство и эксплуатация автодорог, школ, поликлиник и
другие.
Частный партнер обеспечивает строительство и эксплуатационную
готовность объекта ГЧП. Государство возмещает частному партнеру затраты
в виде равномерных выплат, оставляя за собой право взимания платы с
потребителей (в случаях взимания такой платы).
Плата за доступность объекта концессии может применяться только в
отношении концессионных проектов, относимых к категории социально
значимых (п. 3 ст. 7 Закона о концессиях).
2. Кто утверждает применение или неприменение в проекте
механизма «плата за доступность»?
Данный вопрос определяется на стадии планирования, при разработке
институциональной схемы ГЧП в рамках концепции проекта и конкурсной
документации, с проведением соответствующих экспертиз.
Если проект не позволяет получить достаточный объем прибыли в
целях стимулирования интереса частного сектора, можно компенсировать
определенный объем затрат частного партнера.
Уполномоченный орган по государственному планированию с учетом
положительного заключения экспертизы конкурсной документации,
предусматривающей в качестве источника возмещения затрат плату за
доступность, формирует заключение и выносит на рассмотрение
соответствующей бюджетной комиссии.
Решение о возможной выплате платы за доступность принимается
соответствующей бюджетной комиссией с учетом установленных лимитов
государственных обязательств по проектам ГЧП.
Важно!
В «плату за доступность», как правило, включаются штрафы, если
инфраструктура или услуга не соответствует требуемому уровню
60
2016
КОМПЕНСАЦИЯ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ЗАТРАТ И
ПЕРЕДАЧА ОБЪЕКТА ГЧП В ГОСУДАРСТВЕННУЮ
СОБСТВЕННОСТЬ
Компенсация инвестиционных затрат по проекту государственно-
частного партнерства (КИЗ) – денежные выплаты за счет бюджетных
средств, направленные на возмещение определенного объема
инвестиционных затрат, в соответствии с договором государственно-
частного партнерства (пп. 9) ст. 1 Закона о ГЧП).
Выплата КИЗ осуществляется:
после ввода объекта ГЧП в эксплуатацию;
в пределах сумм, установленных законами Республики Казахстан о
республиканском бюджете или решениями маслихатов об утверждении
местных бюджетов на соответствующие финансовые годы;
в соответствии с порядком и графиком, установленным договором.
В случае если стоимость объекта ГЧП при принятии построенного
объекта в эксплуатацию будет ниже запланированной ранее стоимости, то
размер компенсации, подлежащий к выплате, снижается.
Максимальный объем выплат компенсации устанавливается договором.
В случае отсутствия нарушений условий договора, в том числе по
качеству оказываемых услуг (выполняемых работ), частному партнеру
выплачивается максимальный объем компенсации.
Выделение средств из республиканского и местных бюджетов на выплату
компенсации осуществляется согласно планам финансирования по платежам
соответствующих бюджетных программ (Правила исполнения бюджета….,
утвержденные приказом Министра финансов от 04.12.2014г. № 540).
В случае если по объекту ГЧП осуществляется КИЗ, то объект ГЧП
подлежит передаче в государственную собственность. При этом передача в
залог такого объекта ГЧП не допускается (п.4 ст. 12 Закона о ГЧП).
61
2016
FAQ
1. По проекту реконструкции системы теплоснабжения имеется
инвестор, но возникает вопрос: до возврата основной суммы как он будет
получать прибыль, какой механизм?
В законе о ГЧП предусмотрены источники возмещения затрат частного
партнера, в том числе компенсация инвестиционных и операционных затрат.
После завершения строительства (реконструкции) объекта ГЧП, и
передачи его государственную собственность, частному партнеру может
выплачиваться компенсация инвестиционных и операционных затрат,
вознаграждение за управление в виде равномерных выплат в соответствии с
договором ГЧП.
2. Как определяются и компенсируются инвестиционные затраты
инвестора, по каким схемам, условиям?
Общая сумма компенсации инвестиционных затрат определяется на
этапе проведения конкурса.
Совокупный объем мер государственной поддержки и выплат из
государственного бюджета, направленных на финансирование (возмещение
расходов), связанное с созданием и (или) реконструкцией объекта ГЧП, не
может превышать стоимость создания и (или) реконструкции объекта ГЧП
(п. 2 ст. 27 Закона о ГЧП).
Условия возмещения будут определяться договором ГЧП. В целом
компенсация инвестиционных затрат производится после ввода объекта в
эксплуатацию.
3. Как можно включить проекты по теплоснабжению, реализуемые
по Нурлы жол, с компенсацией или субсидией, чтобы не повышать тариф
для уменьшения социальной напряженности?
Закон о ГЧП предусматривает широкий спектр мер государственной
поддержки и источников возмещения затрат, что позволяет обеспечить
доступность объектов ГЧП для населения.
Если по истечении срока договора ГЧП, объект ГЧП переходит в
государственную собственность, то частному партнеру может выплачиваться
компенсация его инвестиционных затрат. Это способствует тому, что
частному партнеру не имеет смысла повышать тариф и увеличивать
социальную напряженность в республике или регионе (статьи 9, 12 Закона о
ГЧП).
Важно!
Компенсация инвестиционных затрат выплачивается только по
проектам ГЧП, доходы от услуг/товаров/работ, которых не покрывают
капитальные затраты проекта ГЧП
62
2016
ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ЗЕМЛИ
Согласно Закону о ГЧП предоставление земельных участков в
соответствии с земельным законодательством Республики Казахстан
является одной из форм участия государственных органов в ГЧП (статья 27).
Земельные участки на праве временного безвозмездного
землепользования могут предоставляться гражданам Республики Казахстан и
юридическим лицам Республики Казахстан на срок действия договора
государственно-частного партнерства, в том числе договора концессии
(ст. 36 Земельного кодекса Республики Казахстан).
Также Земельным кодексом (статья 48) предусмотрено, что частный
партнер для реализации проектов ГЧП либо концессионер для реализации
концессионных проектов может получить земельный участок без торгов
(конкурсов, аукционов) в отношении земельного участка.
Такой упрощенный порядок предоставления земельных участков
сокращает время на реализацию проекта ГЧП.
Условия выделения земельных участков определяются после того, как
будет определена институциональная схема реализации проекта
государственно-частного партнерства.
При подготовке проектов ГЧП (зачастую в транспортной сфере) могут
возникнуть ситуации, когда потребуется согласование вопроса выкупа,
изъятия земель с их собственниками, что может увеличить срок подготовки
проекта и проведения конкурса на определение частного партнера.
Поэтому, государству необходимо заблаговременно приступать к
процедурам изъятия и в максимально возможной степени обеспечить
доступность земельных участков до начала конкурсных процедур.
В целом, предоставление земельных участков для проекта ГЧП
обеспечивается государством, которое отвечает за юридическую чистоту и
берет на себя риски (археологические, риск наличия опасных объектов,
экологических загрязнений).
При этом, ответственность государства ограничена участком земли,
который гарантирован частному партнеру на конкурсе, получение
дополнительных участков (если таковые необходимы частному партнеру)
обеспечивается частным партнером под свой риск.
ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ПАРТНЕР - Объект ГЧП
ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ЗЕМЛИ
ЧАСТНЫЙ ПАРТНЕР –
финансирование, строительство,
эксплуатация
63
2016
FAQ
1. Если инвестор планирует построить завод, возможен ли выкуп
земельного участка в собственность (инвестор из-за рубежа)?
Предоставление земельных участков осуществляется в соответствии с
земельным законодательством Республики Казахстан, на срок действия
договора ГЧП на праве временного безвозмездного землепользования
(гражданам Республики Казахстан и юридическим лицам Республики
Казахстан).
2. Земля принадлежит районному акимату, организатор конкурса -
Управление образования области. Объект ГЧП в чью собственность
должен быть передан? На чьем балансе должна быть земля под проект
ГЧП, реализуемый в районе?
Акимат предоставляет земельный участок (вне зависимости от уровня
проекта). Собственность может быть либо частная, либо государственная.
Земельный участок в соответствии со статьей 36 Земельного кодекса
РК предоставляется на правах временного безвозмездного землепользования
на срок действия ГЧП.
3. В одном из районов просят земельный участок под строительство
детского дошкольного учреждения за счет частных средств.
Наполняемость и содержание будет по программе Балапан. Возможен ли
такой проект ГЧП?
Данный проект можно рассматривать в качестве ГЧП. Согласно опыту
реализованных проектов в сфере детских дошкольных учреждений в ВКО:
государство предоставляет земельный участок под строительство объекта,
частный партнер ответственен за привлечение финансирования,
строительство и предоставление услуг. Доходами частного партнера является
государственный заказ, плата от родителей, предоставление дополнительных
услуг и компенсация инвестиционных затрат.
При этом такой проект будет считаться проектом ГЧП, если
соблюдены все этапы подготовки проекта и заключения договора ГЧП.
Важно!
Земля передается в ГЧП не просто для достижения частных целей,
но и для целей ГЧП, в том числе на создание общественно-значимой
инфраструктуры
64
2016
ПЕРЕДАЧА ОБЪЕКТОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
Законом о ГЧП одной из форм участия государственных органов в ГЧП
определено предоставление права пользования объектами государственной
собственности (статья 27).
Перечень объектов, не подлежащих передаче для реализации ГЧП,
утвержден Указом Президента РК от 14 января 2016 года № 172.
Участие государственных органов в форме предоставления мер
государственной поддержки осуществляется, в том числе посредством
предоставления натурных грантов в соответствии с законодательством РК
(ст. 27 Закона о ГЧП).
В качестве государственных натурных грантов могут передаваться:
земельные участки, здания, сооружения, машины и оборудование,
вычислительная техника, измерительные и регулирующие приборы и
устройства, транспортные средства (за исключением легкового
автотранспорта), производственный и хозяйственный инвентарь
(ст. 288 Предпринимательского кодекса).
В случаях когда объект ГЧП и (или) иное имущество, необходимые для
реализации проекта ГЧП, переданные государственным партнером частному
партнеру по договору ГЧП, подлежат передаче на баланс частного партнера,
то они обосабливаются от имущества частного партнера и отражаются в
отдельном учете, осуществляемом в связи с исполнением обязательств по
договору ГЧП.
Ведение бухгалтерского учета и составление финансовой отчетности
по договору ГЧП осуществляются в соответствии с бюджетным
законодательством РК и законодательством РК о бухгалтерском учете и
финансовой отчетности (ст. 12 Закона «О ГЧП»).
Пример: передача объекта государственной собственности в
доверительное управление.
65
2016
FAQ
1. В настоящее время определен перечень предприятий, подлежащих
приватизации. Торги не состоялись. Как быть по предприятиям,
оказывающим услуги теплоснабжения, учредителями которых является
Акимат. Каким образом можно применить ГЧП?
В данном случае ГЧП может быть применен механизм передачи
государственного имущества частному партнеру в доверительное управление
на конкурсной основе.
2. При доверительном управлении по ГЧП, имеется ли обязательное
условие для частной стороны - проведение реконструкции и т.д.?
На законодательном уровне такого ограничения нет.
3. Имеются ли отличия передачи объектов государственной
собственности по ГЧП от приватизации?
ГЧП это альтернатива приватизации, позволяющая использовать
потенциал субъектов предпринимательства с одной стороны и обеспечить
участие и контроль государства с другой.
После приватизации, как правило, государство не имеет или имеет
весьма ограниченное формальное отношение к новому собственнику.
При передаче объекта государственной собственности частному
партнеру на условиях договора ГЧП государство осуществляет постоянный
контроль за использованием объекта и эффективной релизацией проекта в
целом, в том числе с ипользованием механизмов платежей (вознаграждение
за управление и т.п.).
4. Планируется изменение формы собственности на основании ГЧП?
Закон о ГЧП наряду с контрактным видом ГЧП предусматривает
институциональное ГЧП, реализуемое компанией ГЧП, которая
осуществляет свою деятельность в организационно-правовой форме АО либо
ТОО, где партнеры в совокупности обладают 100% голосующих акций
(долей участия в уставном капитале).
При этом, договором ГЧП может быть предусмотрена передача
(возмездная или безвозмездная) частным партнером государственному
партнеру или государственным партнером частному партнеру права
собственности на принадлежащие ему голосующие акции (доли участия)
компании ГЧП (п.4 ст. 52 Закона о ГЧП).
Важно!
Передача объекта государственной собственности частной стороне
на условиях договора ГЧП, как правило, обеспечит модернизацию и
эффективную эксплуатацию объекта
66
2016
ЗАЛОГ
Законодательство в области ГЧП предусматривает возможность
передачи в залог прав частного партнера по договору ГЧП, в том числе в
случае заключения прямого соглашения.
Частный партнер передает в залог свои права по договору ГЧП только
с письменного согласия государственного партнера, если иное не
установлено законами Республики Казахстан об отдельных видах
государственно-частного партнерства (ст.51 Закона о ГЧП).
«Прямое соглашение» используется в практике реализации проектов
ГЧП в целях обеспечения интересов кредиторов частного партнера и
стабилизации проекта при дефолте частного партнера.
По закону о ГЧП прямое соглашение – письменное соглашение,
заключаемое между государственным партнером, частным партнером и
кредитором частного партнера, для реализации проекта ГЧП особой
значимости.
Прямое соглашение включает в себя положения о залоге, а именно:
передачу в залог прав по договору ГЧП и (или) уступка права требования или
перевод долга частного партнера с согласия государственного партнера.
В случае если по объекту ГЧП осуществляется компенсация
инвестиционных затрат, то объект ГЧП подлежит передаче в
государственную собственность. При этом передача в залог такого объекта
ГЧП не допускается (п.4 ст.12 Закона о ГЧП).
67
2016
FAQ
1. Предусматривает ли институциональное ГЧП залог акций?
При институциональном ГЧП (ст.54 Закона о ГЧП) отчуждение, залог
или иное обременение государственным партнером принадлежащих ему
голосующих акций (долей участия) компании ГЧП в пользу третьих лиц
допускаются только с согласия частного партнера.
Отчуждение, залог или иное обременение частным партнером
принадлежащих ему голосующих акций (долей участия) компании ГЧП в
пользу третьих лиц допускаются только с согласия государственного
партнера.
2. Вопрос касаемо проектного финансирования БВУ, в частности
передачи прав частного партнера в залог. Сегодня в нашей области оно не
работает. Ведутся ли работы по активации БВУ?
Работа по активации проектного финансирования ведется. В целом
законодательная база уже существует (Закон РК о проектном
финансировании и секьюритизации). По оценкам международных экспертов
проектное финансирование – это самый подходящий инструмент
финансирования проектов ГЧП, особенно долгосрочных.
3. Если компенсация инвестиционных затрат не предусматривается и
объект переходит в собственность частного партнера, то возможно ли
передать в залог такой объект ГЧП?
Объект ГЧП, находящийся в собственности частного партнера, может
быть передан в залог финансирующим организациям.
При этом для того, чтобы минимизировать риски государства
рекомендуется в договоре ГЧП установить требование при государственной
регистрации права собственности на объект ГЧП дополнительно
регистрировать обременение в виде целевого использования объекта ГЧП и
выполнения обязательств по договору ГЧП.
Важно!
Объекты концессии в течение срока действия договора концессии
не могут выступать предметом залога и не подлежат отчуждению на
период срока действия договора концессии (п. 5 и 6 ст. 5 Закона о
концессиях)
68
2016
УПРАВЛЕНИЕ
РИСКАМИ
в проектах ГЧП
69
2016
РАСПРЕДЕЛЕНИЕ РИСКОВ
Вопросы распределения рисков, управление ими считаются ключевыми
для любого проекта ГЧП.
При планировании и реализации проекта ГЧП необходимо учитывать
воздействие на проект как внешних, так и внутренних рисков.
Одним из основных принципов ГЧП согласно закону О ГЧП является
принцип сбалансированности – взаимовыгодное распределение
обязанностей, гарантий, рисков и доходов между государственным
партнером и частным партнером в процессе реализации проекта ГЧП.
Реализация указанного принципа на практике предполагает
своевременное определение рисков проекта и справедливое и обоснованное
их распределение между участниками проекта.
Распределение рисков в договоре ГЧП между государственным
партнером и частным партнером осуществляется с учетом особенностей
проекта ГЧП, при условии возложения рисков на ту сторону, которая может
наилучшим образом управлять ими с минимальными затратами
(ст. 14 Закона о ГЧП).
Для государства риски имеют важное значение, так как неудача
проекта по причине допущения ошибок в определении потребности в самом
проекте либо на стадии подготовки проекта, в определении условий его
реализации может привести к существенным потерям (финансовым,
вопросам безопасности государства и т.д.).
Частный партнер будет заинтересован в проекте в случае возможности
получения стабильного дохода при минимально возможном уровне
предпринимательских и правовых рисков, поскольку частный партнер
привлекает заемное финансирование и несет ответственность перед
кредитором. В распределении рисков заинтересованы и финансирующие
организации.
Политические риски Экологические риски
Юридические риски Коммерческие риски
Финансовые риски Управление рисками: ....другие риски
выявление рисков; оценка
рисков; распределение;
принятие необходимых мер;
мониторинг рисков
70
2016
FAQ
1. Как фиксируются риски проекта ГЧП?
После определения всех вероятных рисков разрабатываются
необходимые меры, а также решается вопрос распределения этих рисков
между сторонами.
Распределение рисков между государственным партнером и частным
партнером, а также необходимые меры по снижению вероятности их
возникновения и устранению последствий наступивших рисков
закрепляются в договоре ГЧП.
На протяжении всего периода реализации проекта ГЧП проводится
мониторинг рисков.
2. Какие риски наиболее часто встречаются в проектах ГЧП?
Часто сопровождают проекты ГЧП финансовые риски, в силу того, что
поступление финансовых потоков зависит от целого ряда факторов.
Важно также уделять внимание техническим рискам, в частности риски
проектирования, строительства, эксплуатации и т.д.
В целом, необходимо отметить, что распределение рисков между
государственным партнером и частным партнером зависит от каждого
конкретного проекта, и нет единой модели для решения данного вопроса.
Примерный перечень рисков, возникающих на различных этапах,
утвержден приказом МНЭ от 25 ноября 2015 года № 725 «О некоторых
вопросах планирования и реализации проектов государственно-частного
партнерства».
3. Кто осуществляет оценку рисков в ГЧП проектах?
Описание, оценка и распределение рисков осуществляется
разработчиком на этапе подготовки проекта, в последующих стадиях
планирования проекта ГЧП эта система может обсуждаться и
корректироваться.
4. Какие методы используются для оценки рисков?
В законодательной базе на текущий момент не регламентированы
конкретные методы оценки рисков. Каждый разработчик ГЧП проекта
самостоятельно определяет приемлемые методы. В международной практике
применяются качественные и количественные методы оценки рисков.
Важно!
Сбалансированное распределение прав и обязанностей зависит от
правильной идентификации всех возможных рисков и их передачи той
стороне, которая наиболее эффективно с ними справится
71
2016
СТРОИТЕЛЬНЫЙ РИСК
Проекты ГЧП, в частности инфраструктурные проекты
сопровождаются рисками строительства, в частности:
риски проектирования;
технологические риски;
риски срыва поставок;
риски повреждения или уничтожения объектов строительства,
строительно-монтажного оборудования, техники, материалов и т.п.;
риски, связанные с недовольствами населения в результате негативного
воздействия на окружающую среду; недостаточного уровня технической
безопасности проекта и т.п.;
риск ненадлежащего качества строительства;
риск несоблюдения сроков строительства или его незавершение;
риск состояния земельных участков и др.
Строительные риски возникают из-за проектных ошибок,
использования устаревшей техники, материалов, привлечения недостаточно
квалифицированных подрядчиков, неэффективного управления и других
причин, которые влекут за собой удорожание стоимости строительства и
незавершение строительства в запланированный срок, снижение доходов и
другие нежелательные последствия.
Такие риски, как правило, принимаются частным партнером, так как
все риски на этапе строительства взамосвязаны между собой и управляются
одним лицом.
Закрепление рисков в договоре ГЧП стимулирует частного партнера к
эффективной реализации проекта.
К примеру, если в договоре ГЧП будут предусмотрены штрафные
санкции, либо другие меры за несвоевременную и некачественную сдачу
объекта в срок, частный партнер будет предпринимать все возможные меры
для недопущения таких случаев.
Риски Принятие
Риски необходимых мер
Риски
Идентификация Распределение и мониторинг
рисков рисков рисков
72
2016
FAQ
1. Если в ходе строительства увеличена ранее утвержденная
проектная стоимость, как возместить разницу вследствие наступления
финансового риска?
Как правило, риск увеличения стоимости строительства лежит на
инвесторе, за исключением случая, когда увеличение стоимости произошло
по требованию государственного партнера (например, в связи с изменением
законодательства).
Риски – это неопределенные события или условия, которые в случае
возникновения могут влиять на достижение поставленных целей и задач.
Риск увеличения фактических затрат над утвержденными затратами в
ходе строительства объекта ГЧП, в том числе вследствие удорожания
строительных материалов, недобросовестности подрядных и других
организаций, задействованных в строительстве объекта, должен быть заранее
спрогнозирован и распределен для принятия мер по его недопущению,
ликвидации либо минимизации последствий от таких действий.
2. В случае если риск, который закреплен в договоре, сработал, и для
продолжения реализации проекта ГЧП необходимы дополнительные
инвестиции, по какому механизму будут выделены данные средства?
Риск несет сторона, которая закрепила его за собой в договоре ГЧП.
Механизм возмещения будет указан в договоре ГЧП. В договоре
рекомендуется максимально предусматривать возможные риски и как можно
подробнее указывать порядок разрешения в случае срабатывания этих
рисков.
Важно!
Своевременная идентификация рисков в проектах ЧГП дает
возможность организовать мероприятия по их предотвращению,
ликвидации и минимизации
73
2016
ВАЛЮТНЫЕ РИСКИ
Валютный риск – это риск возникновения убытков, связанный с
изменением курсов иностранных валют к национальной валюте.
К валютным рискам подвержены проекты, где доходная база
формируется в национальной валюте, а расходы – в иностранной валюте.
Согласно Закону Республики Казахстан «О концессиях»
(пп. 4-2) п. 2 ст. 21) договор концессии может предусматривать механизм
урегулирования валютных рисков при реализации концессионных проектов
особой значимости.
Критериями отнесения проекта ГЧП к проекту ГЧП особой значимости
являются:
1) техническая сложность объекта ГЧП;
2) общественная направленность;
3) реализация проекта ГЧП планируется по объектам (существующим
или предполагаемым к строительству), относящимся к республиканской
собственности, и/или получателями экономических выгод от реализации
данных проектов ГЧП являются субъекты двух и более областей, городов
республиканского значения и столицы;
4) стоимость создания, строительства, реконструкции объекта ГЧП
составляет более 4 млн. МРП (см. Приложение 4 к приказу МНЭ от
25.11.2015г. № 725).
Управление валютными рисками посредством внедрения механизма
урегулирования в договоре концессии позволит предотвратить дефолт
концессионера и угрозу остановки проекта в связи с резкими колебаниями
курса национальной валюты.
К мерам, направленным на снижение валютных рисков относятся:
- увеличение доли казахстанского содержания, переход на менее
дорогостоящее оборудование;
- привлечение в проект местных кадров;
- увеличение доли займов в национальной валюте и др.
По проектам, где часть доходов поступает в иностранной валюте
(аэропорты и порты), можно за счет этого обслуживать долг и управлять
риском.
К методам управления валютными рисками относятся: резервирование
(самострахование), лимитирование, хеджирование, диверсификация,
выравнивание валютной структуры баланса.
Также к инструментам управления валютными рисками относятся
защитные оговорки, инструменты срочного валютного рынка (форвардные,
фьючерсные, опционные контракты, свопы).
74
2016
FAQ
1. Какие методы используются для определения валютных рисков?
В законодательной базе на текущий момент не регламентированы
конкретные методы оценок валютного риска.
В международной практике для определения валютных рисков
применяются:
метод имитационного моделирования Монте-Карло (численный метод
решения математических задач при помощи моделирования случайных
величин);
метод оценки «величины под риском» (Value-at-Risk, VAR),
базирующийся на анализе статистической природы валютного рынка;
метод анализа чувствительности портфеля к изменению параметров
рынка - стрессовое тестирование (Stress or Sensetive Testing).
2. Обязан ли государственный партнер выплачивать расходы по
реализовавшемуся валютному риску?
Обязан, если установлено договором по проекту ГЧП.
Согласно Закону Республики Казахстан «О концессиях» (пп. 4-2) п. 2
ст. 21) договор концессии может предусматривать механизм урегулирования
валютных рисков при реализации концессионных проектов особой
значимости.
Важно!
Стимулирование и развитие местного финансового рынка, чтобы
обеспечить реализуемые проекты источниками финансирования в
национальной валюте
75
2016
СФЕРЫ
ПРИМЕНЕНИЯ ГЧП
76
2016
ОБРАЗОВАНИЕ
Международный опыт показывает, что проекты в сфере образования
очень популярны в ГЧП.
ГЧП в сфере образования реализуется по следующим объектам:
детские дошкольные учреждения, детские мини-центры развития и др.;
школы (общеобразовательные, музыкальные и др.);
средние специальные учебные заведения (колледжи);
учебные центры для подготовки и переподготовки кадров (в т.ч. курсы
на краткосрочной основе в рамках «Дорожная карты занятости 2020»,
«Дорожная карта бизнеса 2020» и т.д.);
научные центры или лабораторные комплексы для высших учебных
заведений, колледжей и т.д.;
общежития (или арендное жилье) для учащихся и преподавателей и др.
Пример по детскому садику:
Управление образования подготавливает документацию проекта ГЧП
(концепцию проекта, конкурсную документацию, проект договора),
организует конкурсные процедуры.
1. По итогам конкурса МИО (Управление образования) и частный
партнер заключают договор ГЧП.
2. Частный партнер привлекает финансирование в проект.
3. Частный партнер осуществляет строительство и эксплуатацию
объекта ГЧП (детского сада), объект находится в собственности у частного
партнера.
4. МИО может предоставить государственную поддержку в виде
предоставления гарантии потребления, компенсации операционных затарат
или других мер, в зависимости от рентабельности Проекта.
5. Частный партнер получает прибыль за счет оказания услуг
дошкольного образования, а также возвращает средства за счет
государственной поддержки.
77
2016
FAQ
1. Какие выгоды имеются для государства использования ГЧП в сфере
высшего образования?
Использование механизмов ГЧП в сфере высшего образования - это
эффективный способ привлечения частных инвестиций в развитие
инфраструктуры и науки, привлечение новых технологий и оборудования,
решение жилищных вопросов путем строительства арендного жилья,
обжещитий, повышения финансовой обеспеченности научных исследований
с дополнительным финансированием научных разработок и доведением их
до коммерческого уровня.
2. Частное лицо выкупило земельный участок на аукционе, сейчас
строит детский сад за счет своих средств. Как проект ГЧП он должен
быть включен в перечень и утвержден маслихатом после окончания
строительства? Каковы действия МИО?
В соответствии с п. 1 Порядка утверждения перечня проектов ГЧП,
планируемых к реализации, утвержденный приказом МНЭ от 25.11.2015г.
№ 725 (далее - Порядок), государственный партнер, заинтересованный в
реализации проекта ГЧП направляет в местный уполномоченный орган по
государственному планированию заявку для включения планируемого
проекта в перечень проектов ГЧП после утверждения конкурсной
документации проекта ГЧП.
Перечень проектов ГЧП, планируемых к реализации, формируется,
утверждается и публикуется в информативных целях. Допускается
проведение конкурса либо прямых переговоров по определению частного
партнера до утверждения перечня проектов ГЧП, планируемых к реализации
(п. 4 Порядка).
3. В селе имеется здание ранее действующего детского сада.
Возможно ли восстановление данного сада силами частного инвестора и
дальнейшая эксплуатация по принципу ГЧП, если восстановление будет
проведено как капитальный ремонт?
Да, возможно с применением одного из механизмов ГЧП, в т. ч. по
схеме доверительного управления с проведением капитального ремонта.
Закон о ГЧП предусматривает широкий спектр мер государственной
поддержки и источников возмещения затрат, что позволяет обеспечить
гибкий механизм взаимодействия сторон договора ГЧП.
Важно!
Конечной целью ГЧП в сфере образования должно быть
повышение доступности и качества образовательных услуг
78
2016
ЗДРАВООХРАНЕНИЕ
Примерные объекты здравоохранения для применения механизмов
ГЧП:
больницы;
поликлиники;
фельдшерско-акушерские пункты;
амбулатории и др.
Привлекая субъектов предпринимательства в развитие
здравоохранения посредством реализации проектов ГЧП государство
получает современную инфраструктуру, снижает свои прямые затраты на
содержание и эксплуатацию объектов здравоохранения.
От такого взаимодействия население получает качественные
медицинские услуги и оптимальное соотношение «цена - качество».
Субъекты бизнеса расширяют возможности для стабильного и
долгосрочного бизнеса.
Пример: схема проекта ГЧП типовой поликлиники:
Управление здравоохранения подготавливает документацию проекта
ГЧП (концепцию проекта, конкурсную документацию, проект договора),
организует конкурсные процедуры.
1. МИО (Управление здравоохранения) и частный партнер заключают
договор ГЧП.
2, 3, 4. Частный партнер привлекает финансирование в проект,
осуществляет строительство объекта ГЧП, передает объект ГЧП в
государственную собственность.
5. МИО принимает объект на баланс и передает объект в управление
частному партнеру.
6. МИО может предоставить компенсации инвестиционных,
операционных затрат, вознаграждение за управление и иные меры
государственной поддержки в зависимости от рентабельности проекта ГЧП.
Частный партнер получает прибыль за счет оказания медицинских и
немедицинских услуг, кроме того возвращает вложенные средства за счет
государственной поддержки.
79
2016
FAQ
1. Имеются два готовых проекта, на строительство двух поликлиник
по 500 посещений каждая. В начале 2015 года был объявлен конкурс, но в
связи с отсутствием заявок потенциальных концессионеров конкурс признан
не состоявшимся. Каковы будут дальнейшие инструкции?
Если речь идет о концессионных проектах, необходимо обновить
документацию по проектам с учетом пожеланий частного сектора и еще раз
объявить конкурс. Если не поступали предложения, желательно провести
работу по поиску потенциальных концессионеров путем проведения роуд-
шоу и других мероприятий по рекламированию проектов, а также
предоставить исчерпывающую информацию по проекту в Центр развития
ГЧП для включения их в портфель проектов.
2. Проект в сфере здравоохранения. Если по проекту небольшая
прибыль, то обязательно ли компенсировать затраты частного партнера?
Для «коммерчески слабых» проектов, где поступления от потребителей
не обеспечивают привлекательность проекта, либо плата с потребителей не
взимается (объекты социальной сферы), как инструмент поддержки можно
предусматривать «плату за доступность» либо другие источники возмещения
затрат (компенсация операционных затрат и т.п.).
3. Возможна ли частная собственность в проектах ГЧП, к примеру, в
сфере здравоохранения?
Действующее законодательство допускает частную собственность на
объекты ГЧП, в том числе и в социальной сфере, к примеру, проект по
строительству и эксплуатации поликлиники (строительство-владение-
эксплуатация). Однако в договоре ГЧП рекомендуется предусматривать
определенные ограничения в отношении такого объекта, в целях
полноценной реализации проекта ГЧП, в том числе сохранение профиля
объекта на протяжении действия договора ГЧП, соблюдение отраслевых
требований к объекту и услугам со стороны частного партнера и т.д.
Важно!
ГЧП в здравоохранении позволит государству повысить качество
и доступность медицинских услуг
80
2016
ЖИЛИЩНО-КОММУНАЛЬНОЕ ХОЗЯЙСТВО
Возможностей бюджета для решения задачи обновления объектов
жилищно-коммунального хозяйства (ЖКХ) недостаточно.
Международная практика показывает, что такая задача может быть
решена посредством ГЧП, механизма позволяющего соблюсти баланс
интересов всех сторон – государства, частного партнера и населения.
К наиболее привлекательным для реализации проектов ГЧП в сфере
ЖКХ относятся сектора водоснабжения и водоотведения, а также
теплоснабжение, газоснабжение, переработка твердых бытовых отходов и др.
Дейтсвующее законодательство предусматривает участие
уполномоченного органа, осуществляющего руководство в сферах
естественных монополий и на регулируемых рынках (если проект ГЧП
реализуется в сферах естественных монополий) в согласовании проекта ГЧП
на всех стадиях от концепции проекта до подписания договора ГЧП, что
позволит с одной стороны обеспечить защиту прав инвестора, с другой не
допустить рост тарифов для населения.
Закон о ГЧП предусматривает широкий спектр мер государственной
поддержки и источников возмещения затрат, что позволяет обеспечить
доступность объектов ГЧП для населения.
Согласно законодательству возможна компенсация инвестиционных
и/или операционных затрат. Если по условиям договора объект ГЧП
переходит в государственную собственность, то частному партнеру может
выплачиваться компенсация его инвестиционных затрат.
Пример:
81
2016
FAQ
1. Возможно ли передать в частный сектор водопровод,
построенный по программе Акбулак, как проект ГЧП?
Согласно статье 6 Закона о ГЧП осуществляется во всех отраслях
(сферах) экономики, за исключением объектов, перечень которых
определяется Президентом Республики Казахстан.
Передачу такого объекта в ГЧП можно осуществить, к примеру,
посредством применения схемы передачи государственного имущества в
доверительное управление частному партнеру с соблюдением всех
требований законодательства о ГЧП.
2. В районе открывается ТОО и передается на баланс ГУ отдела
ЖКХ – это будет ГЧП?
Будет, в случае соответствия следующим исключительным признакам
ГЧП:
1) построение отношений государственного партнера и частного
партнера путем заключения договора ГЧП;
2) среднесрочный или долгосрочный срок реализации проекта ГЧП
(от трех до тридцати лет в зависимости от особенностей проекта ГЧП);
3) совместное участие государственного партнера и частного партнера
в реализации проекта ГЧП;
4) объединение ресурсов государственного партнера и частного
партнера для реализации проекта ГЧП (пп. 6) ст. 1 и ст. 4 Закона о ГЧП).
3. По водопроводу обязательно ли договор свыше 5 – 7 лет?
Один из исключительных признаков ГЧП – это среднесрочный или
долгосрочный срок реализации проекта ГЧП (от 3 до 30 лет в зависимости от
особенностей проекта ГЧП).
Как правило, срок договора ГЧП обусловлен сроком окупаемости
проекта.
4. Слово модернизация в законе о ГЧП подразумевает капитальный
ремонт? И включает ли при этом замену оборудования?
Под модернизацией обычно подразумевается обновление объекта,
приведение его в соответствие с новыми требованиями и нормами,
техническими условиями, показателями качества.
Мероприятия по модернизации могут включать в себя как проведение
текущих и капитальных ремонтов, так и замену оборудования на более
современные образцы.
Важно!
Рост тарифов можно сдерживать за счет применения мер
государственной поддержки (в этом преимущество ГЧП)
82
2016
ВЫБОР
ЧАСТНОГО
ПАРТНЕРА
83
2016
КОНКУРС ИЛИ ПРЯМЫЕ ПЕРЕГОВОРЫ?
В международной практике контракты на реализацию социально
значимых инфраструктурных проектов заключаются по результатам
конкурсных процедур. Это один из ключевых принципов управления
проектами ГЧП.
Преимущества конкурсных процедур в ГЧП очевидны, в частности
конкурс способствует:
развитию конкурентной среды, минимизации рисков коррупции и
ошибочных, несправедливых решений;
расширению поля для инноваций и привлечению наиболее
технологически развитых исполнителей;
улучшению условий договора ГЧП для государственного партнера за
счет предложений участников конкурса.
При проведении конкурса государство должно обеспечить
всесторонний экономический анализ конкурсных заявок, оценить
обоснованность и достоверность содержащейся в них информации, а также
обеспечить прозрачность конкурсных процедур и результатов.
Альтернативным механизмом определения частного партнера в рамках
действующего законодательства являются прямые переговоры (статья 44
Закона о ГЧП), который применяется в случаях, когда:
1) проект ГЧП инициирован потенциальным частным партнером в
отношении объекта, находящегося у него на правах собственности или
долгосрочной аренды;
2) проект ГЧП неразрывно связан с реализацией исключительных прав
на результаты интеллектуальной творческой деятельности, принадлежащих
потенциальному частному партнеру.
По данной схеме субъект предпринимательства самостоятельно
инициирует проект ГЧП и, в случае отсутствия альтернативных
предложений, может заключить с государством договор ГЧП на основании
прямых переговоров.
Определение частного партнера, вне зависимости от способа, должно
осуществляться с обеспечением равного доступа потенциальных частных
партнеров к проектам ГЧП. Разработка
концепции и конкурсной
Инициатива Извещение о документации
инвестора проекте
Предложения есть Предложений нет
Конкурс Прямые переговоры
Конкурсные процедуры
84
2016
FAQ
1. Нужно ли проводить конкурсные процедуры при передаче объектов
субъектам естественных монополий?
Проекты в сфере естественных монополий отличаются высокой
чувствительностью к социальным последствиям, поэтому предусматривают
более усложненную процедуру их подготовки и прохождения.
Посредством конкурсных процедур государственный партнер сможет
выбрать частного партнера, чьи конкурсные предложения наиболее
удовлетворяют потребности в рамках проекта ГЧП.
Следует отметить, что упрощенные конкурсные процедуры по
местным проектам не проводятся в случае принадлежности проекта к сферам
естественных монополий.
2. Надо ли объявлять конкурс на доверительное управление?
Необходимо учитывать, что в доверительное управление в рамках
договора ГЧП передается объект государственной собственности и, как
правило, предусматриваются соответствующие выплаты из бюджета.
Соответственно, для выбора частного партнера применяются конкурсные
процедуры.
3. Кто объявляет конкурс, район или область?
В соответствии с требованиями законодательства организаторами
конкурса либо прямых переговоров в отношении местных проектов ГЧП
выступают местные исполнительные органы областей, городов
республиканского значения и столицы (пп.4) ст.25 Закона о ГЧП).
4. Конкурсную комиссию надо создавать? Кто должен быть
председателем?
Согласно действующему законодательству рассмотрение и отбор
конкурсных заявок осуществляется конкурсной комиссией, создаваемой
организатором конкурса.
Председателем комиссии выступает первый руководитель организатора
конкурса (когда организатором конкурса является МИО – не ниже
заместителя акима области).
Состав комиссии по местным проектам утверждается акимом области,
города республиканского значения и столицы, либо лицом его замещающим,
либо его заместителем (п. 75 Правил планирования и реализации проектов
государственно-частного партнерства, утвержденных приказом МНЭ от
25.11.2015г. № 725).
Важно!
Правильно структурированный проект ГЧП и отбор частного
партнера на основе конкурсных процедур обеспечит наилучшее
соотношение цены и качества
85
2016
ОДНО ИЛИ ДВУХЭТАПНЫЙ КОНКУРС
В целях повышения качества отбора частных партнеров, упрощения
процедур и сокращения сроков подготовки проектов ГЧП и расходов со
стороны государства в соответствии с международной практикой внедрены
одноэтапные и двухэтапные конкурсы, в зависимости от сложности
проектов.
Одноэтапный конкурс применяется для проектов, в которых есть
типовые, воспроизводимые или тиражируемые технические решения.
Отличие одноэтапного конкурса от двухэтапного заключается в том, что
государство изначально определяет параметры проекта и участники конкурса
должны соответствовать этим параметрам.
Конкурс с использованием двухэтапных процедур проводится в случаях,
когда организатор конкурса определил сферу применения и (или) объект
ГЧП как технически сложный и (или) уникальный. Организатор конкурса
осуществляет формирование технико-экономических и эксплуатационных
характеристик объекта ГЧП на основании технических предложений
потенциальных частных партнеров, прошедших квалификационный отбор.
При двухэтапном конкурсе разработка ТЭО, а также обеспечение
проведения необходимых экспертиз осуществляется участниками конкурса.
Таким образом, двухэтапный конкурс применяется для более сложных,
уникальных и капиталоемких проектов.
Выбор вида конкурса в практической деятельности имеет следующие
цели:
- стремление государственного партнера отобрать лучшего участника
рынка (потенциального участника конкурса);
- исключение недобросовестных практик как со стороны государства
(создание дискриминационных условий отбора частного партнера), так и со
стороны участников конкурса (подача заявок лицами, заведомо не
способными исполнить обязательства по договору ГЧП, создание
искусственной конкуренции).
86
2016
FAQ
1. Требуется реализация проекта ГЧП в социальной сфере, а именно
строительство областной больницы. Какой вид конкурса применяется для
таких проектов, одно или двухэтапный конкурс?
Если планируемый проект является технически несложным и
строительство будет осуществлено по типовому проекту, то выбирается
одноэтапный вид конкурса.
В целом, проведение одноэтапного конкурса предполагает широкое
использование типовых проектов и проектных решений.
Также одноэтапный вид конкурса предпочтителен в случае передачи
объектов в доверительное управление, аренде государственного имущества, а
также при сервисных контрактах.
Как правило, двухэтапный конкурс проводится, когда государство не
может четко сформулировать требования к проекту и необходимо
осуществить сбор технических предложений участников рынка.
2. В каких сферах может быть применен двухэтапный конкурс?
Двухэтапный конкурс может быть применен для проектов ГЧП в
любой сфере, если организатор конкурса определил сферу применения и
(или) объект ГЧП как технически сложный и (или) уникальный.
К примеру, такой вид конкурса выбран для концессионного проекта
«Строительство и эксплуатация автомобильной дороги «Большая
Алматинская кольцевая автомобильная дорога (БАКАД)».
В данном случае выбор объясняется необходимостью провести сбор и
изучение различных инновационных, творческих, архитектурно-
планировочных, организационно-технологических решений, изобретений, а
также провести переговоры с участниками конкурса по возникшим вопросам.
3. На конкурс поступила одна заявка. Конкурс признается
состоявшимся?
Конкурс проводится, даже если представлена только одна заявка.
Данная заявка рассматривается конкурсной комиссией (п. 4 статьи 40
Закона о ГЧП), и в случае соответствия всем требованиям конкурсной
документации, а также по итогам переговоров сторон, с единственным
участником конкурса может быть заключен договор ГЧП.
Важно!
Правильная организация и проведение конкурса позволит
успешно реализовать проект ГЧП при наименьших затратах со стороны
бюджета
87
2016
МАЛЫЕ ПРОЕКТЫ
(особенности проведения конкурса
с использованием упрощенных процедур)
Наряду с одно- и двухэтапными конкурсами действующее
законодательство в области ГЧП предусматривает проведение конкурса с
использованием упрощенных конкурсных процедур.
Такой конкурс проводится при соблюдении всех следующих условий:
1) осуществляется реализация местного проекта ГЧП;
2) используется типовая конкурсная документация проекта ГЧП;
3) используется типовой договор ГЧП;
4) проект ГЧП не относится к сфере естественных монополий;
5) стоимость объекта ГЧП не превышает четырехмиллионного МРП.
В упрощенных процедурах упразднены ряд согласований и экспертиз
для «малых проектов ГЧП», реализуемых на региональном уровне.
Так, утверждение конкурсной документации, подписание договора
ГЧП осуществляется без проведения экспертиз, предусмотренных
Законом о ГЧП.
Без проведения квалификационного отбора к упрощенному конкурсу
допускаются потенциальные частные партнеры из реестра потенциальных
частных партнеров, формируемого Национальной палатой
предпринимателей.
Преимуществами упрошенного конкурса является то, что:
решения по проектам принимаются на уровне регионов
самостоятельно;
осуществляется минимум экспертиз (экспертиза концепции проекта
ГЧП);
используются типовые и тиражируемые проекты;
сокращены сроки на подготовку проекта.
88
2016
FAQ
1. Сколько в среднем занимает времени упрощенный конкурс?
На этапе планирования проекта ГЧП основное время занимает
разработка концепции проекта, а также ее экспертиза и согласование:
получение экспертного заключения НПП (15 рабочих дней);
отраслевая экспертиза (15 рабочих дней);
согласование местным уполномоченным органом по государственному
планированию (общий срок 30 рабочих дней, в т.ч. 20 дней - экспертиза).
При упрощенном конкурсе утверждение конкурсной документации,
подписание договора ГЧП осуществляется без проведения экспертиз.
Минимальное время на упрощенный конкурс составляет 3-4 месяца с
учетом извещения о проведении конкурса, представления конкурсных заявок
и определения победителя конкурса.
2. Можно ли концессионный проект реализовать с использованием
упрощенных конкурсных процедур?
Упрощенные конкурсные процедуры не предусмотрены для концессии.
Вместе с тем, по объектам концессии, относящимся к коммунальной
собственности, в случае, если стоимость создания (реконструкции) объекта
концессии составляет до 4 млн. МРП, согласование и экспертизы документов
(концессионное предложение, конкурсная документация, конкурсная заявка и
проект договора) осуществляются на региональном уровне, что способствует
ускорению реализации таких проектов.
3. Почему срок извещения по упрощенным процедурам
не менее 60 дней? Это меняет смысл участия конкурсантов из списка НПП
и затягивает продвижение проекта?
В соответствии с требованиями законодательства о ГЧП объявление о
конкурсе подается не менее чем за 60 календарных дней до дня проведения
конкурса, а при проведении повторного конкурса – не менее чем за 30
календарных дней (ст. 36 Закона о ГЧП).
Такой срок обусловлен необходимостью обеспечения справедливой
конкуренции.
В целом, на затягивание проекта данный срок не влияет, наоборот
качественные конкурсные заявки ускоряют процедуры определения
победителя конкурса и подписания договора ГЧП.
Важно!
Реализацию «малых форм» ГЧП целесообразно осуществить для
управления объектов коммунальной собственности и использования
готовых частных объектов (детские сады, поликлиники и др.)
89
2016
ПРЯМЫЕ ПЕРЕГОВОРЫ
Механизм частной инициативы в международной практике признается
в качестве альтернативного способа выбора наилучшего частного партнера,
готового реализовать проект на единственно возможных или максимально
выгодных условиях.
В зарубежных странах основная идея этой концепции заключается в
том, что частный инвестор предлагает государству уникальные и/или
наиболее выгодные условия реализации инфраструктурного проекта.
Государство рассматривает предложение инвестора и, в случае принятия
положительного решения, заключает с ним договор без проведения конкурса
или предоставляет инициатору конкурентное преимущество (бонусы) в
случае проведения конкурса.
Согласно Закону о ГЧП (ст.44) определение частного партнера на
основании прямых переговоров осуществляется в случаях, когда:
1) проект ГЧП инициирован потенциальным частным партнером в
отношении объекта, находящегося у него на правах собственности или
долгосрочной аренды;
2) проект ГЧП неразрывно связан с реализацией исключительных прав
на результаты интеллектуальной творческой деятельности, принадлежащих
потенциальному частному партнеру.
Государственный партнер при получении заявки от потенциального
частного партнера извещает других участников рынка об инициировании
проекта ГЧП.
В случае отсутствия альтернативных предложений (в течение 60
календарных дней по технически сложным и 30 - по остальным проектам)
начинаются процедуры проведения прямых переговоров.
90
2016
FAQ
1. Какое преимущество предоставляется инициатору проекта в
случае проведения конкурса?
Одним из критериев определения лучшей конкурсной заявки, который
может обеспечить дополнительные баллы для инициатора проекта, является
«степень участия потенциального частного партнера в подготовке проекта
ГЧП (инициатор проекта либо участие в рамках конкурентного диалога)»
(п. 103 Правил планирования и реализации проектов государственно-
частного партнерства, утвержденных приказом МНЭ от 25.11.2015г. № 725).
Таким образом, инициатор проекта может получить конкурентное
преимущество во время конкурса.
2. Для активизации частной финансовой инициативы целесообразнее
было бы МИО определять на среднесрочный период приоритетные
направления с указанием объекта ГЧП (например: детские сады, школы,
поликлиники и др.). Будут ли такие перечни приоритетных проектов в
регионах?
Определение приоритетных сфер (отраслей) для применения
механизмов ГЧП, а также включение в программы развития территорий
проектов ГЧП – такая задача у регионов уже имеется в рамках Дорожной
карты.
Чтобы повысить активность субъектов предпринимательства в сфере
ГЧП, в том числе тех субъектов, которые уже владеют готовым объектом,
необходимо обеспечить открытость информации о потребностях и планах
региона путем организации встреч, круглых столов, роуд-шоу, размещения
сведений на сайте акимата, тесного взаимодействия с НПП и субъектами
бизнеса.
3. Сферы естественных монополий по частной инициативе могут
реализовываться?
В настоящее время имеется возможность реализации любого проекта
через механизмы ГЧП, не только связанные с базовыми сферами, такими как
образование, здравоохранение и строительство автодорог, но и в других
отраслях и сферах экономики, в том числе по частной инициативе. Запрет
устанавливается только по отдельным объектам (особо охраняемые
природные территории, военное имущество, магистральная
железнодорожная сеть и др.) согласно РК от 14 января 2016 года № 172.
Важно!
Механизм «прямых переговоров» позволяет оптимизировать сроки
и бюджетные средства на подготовку проекта
91
2016
ЗАКРЫТЫЙ КОНКУРС
Правила закрытого конкурса такие же, как и в открытом конкурсе.
Отличие состоит в том, что если в открытом конкурсе может принять участие
любой потенциальный частный партнер, то приглашение к участию в
закрытом конкурсе направляется ограниченному кругу участников.
Извещение о проведении закрытого конкурса по определению частного
партнера не размещается.
Информация об условиях, дате, месте и времени проведения закрытого
конкурса, а также сведения о его результатах организатор конкурса
направляет потенциальным частным партнерам в письменной форме.
Разъяснение положений конкурсной документации доводится
организатором конкурса в письменной форме до сведения всех
потенциальных частных партнеров, которым предоставлена конкурсная
документация, с указанием предмета запроса, но без указания, от кого
поступил запрос.
Протоколы, составленные в ходе проведения закрытого конкурса по
определению частного партнера, и информация, полученная в ходе
проведения таких конкурсов, не подлежат опубликованию в средствах
массовой информации и размещению в сети Интернет.
Перечень объектов ГЧП, в отношении которых проводится закрытый
конкурс по определению частного партнера, утверждается Правительством
Республики Казахстан (пп.2) ст.19 Закона о ГЧП).
92
2016
FAQ
1. В каких случаях могут быть реализованы закрытые конкурсы?
Как правило, закрытый конкурс проводится в случаях, когда товары,
работы, услуги должны быть представлены для нужд государства в сфере
безопасности или носят конфиденциальный характер (к примеру, в военной
сфере, стратегические объекты и т.п.).
Перечень объектов государственно-частного партнерства, в отношении
которых проводится закрытый конкурс по определению частного партнера,
утверждает Правительство Республики Казахстан (пп.2) ст.19).
2. Где можно увидеть перечень объектов ГЧП, в отношении которых
проводится закрытый конкурс по определению частного партнера?
Такой перечень еще не сформирован. Для начала организатор
конкурса, который планирует провести закрытый конкурс, направляет в
Правительство Республики Казахстан заявку с обоснованием необходимости
проведения закрытого конкурса по соответствующему объекту ГЧП.
Правительство Республики Казахстан по итогам рассмотрения заявки
организатора конкурса определяет, что в отношении такого объекта
проводится закрытый конкурс, либо отклоняет заявку.
В случае проведения закрытого конкурса должны быть соблюдены все
требования, предусмотренные законодательством для таких конкурсов.
3. Кто будет организатором конкурса на региональном уровне при
закрытых конкурсах?
Вне зависимости от вида конкурса, организаторами конкурса либо
прямых переговоров в отношении местных проектов ГЧП выступают
местные исполнительные органы областей, городов республиканского
значения и столицы (пп.4) ст.25 Закона о ГЧП).
В зависимости от сферы реализации проекта ГЧП соответствующее
Управление Акимата осуществляет организацию и проведение конкурсных
процедур.
Это требование распространяется также на закрытые конкурсы.
Важно!
Конкурсные процедуры, вне зависимости от вида конкурса
(закрытый или открытый), заставит потенциальных инвесторов
конкурировать друг с другом и представлять наилучшие предложения
93
2016
КРИТЕРИИ ВЫБОРА ПОБЕДИТЕЛЯ КОНКУРСА
Выбор потенциальных частных партнеров для реализации проекта ГЧП
должен проводиться на основе прозрачной, объективной и
недискриминационной процедуры отбора, в том числе с применением
критериев выбора победителя конкурса.
В международной практике применяются самые разные критерии
выбора победителя конкурса по проектам ГЧП.
Если во главу угла ставятся тарифы и качество обслуживания, то
предложения должны оцениваться по критерию минимального тарифа.
Например, во Франции, государство, помимо финансовой стороны
предложений инвестора, придает особую важность вопросам безопасности и
охране окружающей среды.
В Правилах планирования и реализации проектов ГЧП, утвержденных
приказом МНЭ от 25.11.2015г. № 725, предусмотрен следующий перечень
критериев:
1) объем выплат государственных обязательств по проекту ГЧП;
2) срок выплат государственных обязательств по проекту ГЧП;
3) объем средств частного партнера, подлежащих привлечению для
реализации проекта ГЧП;
4) сроки строительства, создания, реконструкции, модернизации и
(или) эксплуатации объекта ГЧП (месяцы, лет);
5) технико-экономические показатели объекта договора ГЧП;
6) информация по доле местного содержания;
7) опыт реализованных проектов (наличие опыта строительства,
создания, реконструкции, модернизации и (или) эксплуатации объектов
(самостоятельно либо совместно с иными лицами в качестве участника),
аналогичных объекту договора ГЧП);
8) наличие квалифицированных специалистов;
9) предельные цены (тарифы) на производимые товары, выполняемые
работы, оказываемые услуги, надбавки к таким ценам (тарифам) при
осуществлении деятельности, предусмотренной договором ГЧП;
10) риски, принимаемые на себя частным партнером;
11) степень участия потенциального частного партнера в подготовке
проекта ГЧП (инициатор проекта либо участие в рамках конкурентного
диалога);
12) иные критерии, предусмотренные конкурсной документацией.
Критерий 1
Критерий 2
КОНКУРСНАЯ Критерий 3
ДОКУМЕНТАЦИЯ Критерий ....
94
2016
FAQ
1. Как обеспечить объективность выбора победителя конкурса?
Одним из этапов конкурса ГЧП является оценка конкурсных заявок в
целях определения победителя конкурса на основании критериев,
содержащихся в конкурсной документации.
В конкурсной документации устанавливаются критерии определения
лучшей конкурсной заявки, перечень которых установлен Правилами
планирования и реализации проектов ГЧП, утвержденных приказом МНЭ от
25.11.2015г. № 725.
Значение критериев определяется в конкурсной документации:
начальное числовое значение критерия; уменьшение или увеличение
начального значения критерия; весовой коэффициент, учитывающий
значимость критерия.
Также конкурсной документацией устанавливаются способы оценки
таких критериев.
Выбор способа оценки критериев конкурса зависит от различных
факторов, например, от технической сложности объекта ГЧП и т.п.
В целом, правильно определенные критерии конкурса и их оценка
должны обеспечить объективность результатов конкурса.
2. Какие критерии отбора частного партнера считаются наиболее
важными?
В проектах ГЧП важно достичь оптимального соотношения цены и
качества (value for money). Поэтому финансовым критериям уделяется
больше внимания, а именно таким критериям, как:
объем средств частного партнера, подлежащих привлечению для
реализации проекта ГЧП;
объем выплат государственных обязательств по проекту ГЧП;
срок выплат государственных обязательств по проекту ГЧП;
предельные цены (тарифы) на производимые товары, выполняемые
работы, оказываемые услуги, надбавки к таким ценам (тарифам) при
осуществлении деятельности, предусмотренной договором ГЧП.
По проектам, связанным со строительством объекта ГЧП,
немаловажное значение уделяется следующим критериям:
сроки строительства, создания, реконструкции, модернизации и (или)
эксплуатации объекта ГЧП (месяцы, лет);
технико-экономические показатели объекта договора ГЧП и др.
Важно!
Обеспечение максимального охвата потенциальных участников
конкурса и установление оптимальных критериев конкурса позволят
выбрать наилучшего частного партнера
95
2016
ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ
ПОЛОЖЕНИЯ
96
2016
РАССМОТРЕНИЕ СПОРОВ
Согласно законодательству в области ГЧП договором ГЧП
предусматривается порядок разрешения споров, а при институциональном
ГЧП – еще и порядок разрешения корпоративных споров (ст. 46 Закона о
ГЧП).
Споры, связанные с исполнением и прекращением договора ГЧП,
разрешаются в порядке, установленном законодательством Республики
Казахстан и договором ГЧП.
Если споры, связанные с исполнением и прекращением договора ГЧП,
не могут быть разрешены в порядке, установленном законодательством
Республики Казахстан и договором ГЧП, то стороны договора ГЧП вправе
разрешить спор в соответствии с требованиями законодательства Республики
Казахстан в судебном порядке, а также путем обращения в международный
арбитраж в соответствии с Законом Республики Казахстан «О
международном арбитраже» (ст. 57 Закона о ГЧП).
Капиталоемкость и необходимость привлечения современных
технологий в Республику Казахстан предопределяет участие в проектах ГЧП
крупных международных инвесторов.
В отношении проектов ГЧП особой значимости в случае, когда
частный партнер является нерезидентом Республики Казахстан,
международный арбитраж определяется по соглашению сторон договора
ГЧП.
Споры, связанные с порядком определения частного партнера,
разрешаются в судах Республики Казахстан (ст. 57 Закона о ГЧП).
97
2016
FAQ
1. Можно ли на этапе подготовки договора ГЧП выявлять
возможные споры?
На подготовительном этапе проекта ГЧП необходимо больше
внимания уделять качеству проекта договора ГЧП, осуществлять постоянную
проверку, чтобы исключить неоднозначные толкования положений договора.
В частности следует уделить внимание правильности изложения
терминологий, избежанию ошибок, уточнению сроков, размеров неустоек и
др.
На данном этапе важно выявлять потенциальные скрытые конфликты,
а также предусмотреть различные сценарии реализации проекта ГЧП и
порядок урегулирования разногласий.
2. Возможно ли досудебное урегулирование споров при реализации
проектов ГЧП?
Договором ГЧП могут быть предусмотрены переговоры для
разрешения споров, так как между сторонами договора при долгосрочном
характере взаимоотношений могут возникать спорные вопросы, мелкие
конфликты, которые могут быть решены путем переговоров. Если возникают
более серьезные противоречия, вместо обычных переговоров используются
механизмы досудебного разрешения споров.
Досудебное урегулирование - несложный и эффективный механизм
разрешения споров, который избавит сторон договора ГЧП от длительных и
затратных судебных разбирательств.
Один из способов досудебного разрешения споров - привлечение
заранее согласованного независимого эксперта (принимает решения по
техническим и финансовым вопросам), мнение которого будет приниматься
сторонами договора ГЧП.
Досудебный механизм урегулирования споров не отменяет право
любой из сторон договора ГЧП обратиться в суд.
Важно!
Для урегулирования разногласий в договоре ГЧП необходимо
предусмотреть алгоритм действий сторон (порядок разрешения споров)
98
2016
ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА ГЧП
Договор ГЧП может быть изменен и расторгнут по соглашению сторон
договора ГЧП.
Условия изменения и расторжения договора ГЧП предусматривается в
договоре ГЧП.
По требованию государственного партнера договор ГЧП может быть
расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора ГЧП частным партнером;
2) если частный партнер не способен осуществить проект ГЧП в силу его
несостоятельности (банкротства);
3) в интересах общества и государства, в том числе когда такие действия
совершаются в целях обеспечения национальной безопасности,
здоровья населения и его нравственности.
По требованию частного партнера договор ГЧП может быть расторгнут
по решению суда только при существенном нарушении договора ГЧП
государственным партнером и (или) государственным органом
(статья 49 Закона о ГЧП).
Частный партнер вправе вносить предложения об изменении условий
договора ГЧП, а также при досрочном расторжении договора ГЧП требовать
выплат и компенсаций в случаях и порядке, установленных договором ГЧП.
Государственный партнер вправе требовать расторжения договора ГЧП в
случае нарушения его условий частным партнером либо иной стороной
договора ГЧП (статьи 16 и 17 Закона о ГЧП).
Государственный партнер заинтересован в реализации проекта ГЧП в
целях удовлетворения общественных потребностей, а частный партнер
заинтересован в получении прибыли и компенсации вложенных инвестиций.
Поэтому, в некоторых случаях расторжение договора для сторон
договора ГЧП может быть не выгодно. Различные ситуации могут быть
причиной не исполнения сторонами договора ГЧП своих обязательств, в том
числе возникновение обстоятельств непреодолимой силы. В таких ситуациях,
решением вопроса может быть внесение изменений в договор ГЧП.
Заключение договора Исполнение условий Изменение или
договора расторжение договора
99
2016
FAQ
1. Проекты ГЧП носят долгосрочный характер, вследствие чего
неизбежны ситуации, когда на отдельном этапе проекта возникает
потребность срочного изменения условий договора ГЧП для непрерывной
реализации проекта ГЧП. Как это решается?
Условия изменения договора ГЧП предусматриваются в самом
договоре ГЧП, т.е. каким образом согласовывать и вносить изменения, в
какой срок, чтобы знать, как действовать сторонам договора в определенных
ситуациях.
Проработав такие вопросы в договоре ГЧП, а также установив
положительные взаимоотношения сторон договора ГЧП на протяжении всего
периода реализации проекта, можно быстро и эффективно решать вопросы
по обсуждению и принятию необходимых изменений в договор ГЧП.
2. Во избежание рейдерского захвата необходимо предусмотреть в
подзаконных актах весь алгоритм работы с кредиторами. Совет
кредитора, право голоса и прочее?
В международной практике указанные вопросы детально
регламентируются в прямом соглашении, поэтому рекомендуется
внимательно отнестись к составлению данного документа.
Следует отметить, что в законе о ГЧП заложены определенные
правовые механизмы, направленные на предотвращение недобросовестных
действий в отношении участников ГЧП:
обязанность информировать кредиторов о наличии обстоятельств,
способных повлечь расторжение договора;
любые действия, связанные с обременением (залог) и заменой частного
партнера осуществляются при наличии согласия государственного партнера.
В соответствии с подпунктом 5) статьи 47 закона о ГЧП стороны
вправе предусмотреть и иные механизмы правовой защиты участников
прямого соглашения, в том числе создание комитета кредиторов, введение
внешнего управляющего, режим имущества и тому подобное.
При реализации проекта через механизм институционального ГЧП
имплементация элементов акционерных соглашений в договор ГЧП служит
дополнительной защитой инвестору от недобросовестных действий, в том
числе от угрозы рейдерского захвата бизнеса.
Важно!
Обеспечить соблюдение сторонами договора ГЧП своих
обязательств по договору, чтобы проекты ГЧП достигли всех
намеченных целей
100
The words you are searching are inside this book. To get more targeted content, please make full-text search by clicking here.
"Белая книга" - Практические рекомендации
Discover the best professional documents and content resources in AnyFlip Document Base.
Search